＿契約法務

2014年11月06日07:00

【本】法務部員のための契約実務共有化マニュアル ― 法務部員向けではなく、営業担当者向けユーザーズガイドだった件

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
昨日のTwitterのTLの一部でちょっと盛り上がってたネタの一つが、自社の契約ひな形について、現場向けのユーザーズマニュアル（解説書）を作るのはどうか？というもの。ネタ振りは@overbody_bizlaw先生。

契約書はときに難解かつ複雑であり、その場合担当部門にとって締結後の行為規範にはなりえない。なので内容をわかっている法務サイドが担当部と協力して平易化したユーザーズガイドを作る必要がある場面が結構ある気がしているのだが、現場的にはどうだろう。自分は過去に1回聞いたことがある位かな。
— shibaken_law (@overbody_bizlaw) 2014, 11月 5

実は、そんな奥様にぴったりな、まさに現場向けのユーザーズガイド（解説書）のような本が出版されてるんですよー。

法務部員のための契約実務共有化マニュアル For Legal department Manual of contract business sharing [単行本（ソフトカバー）]

河村寛治

レクシスネクシス・ジャパン

2014-10-29

『契約実務と法』の河村寛治先生を筆頭とする元伊藤忠法務部のお三方が著者、そしてこのタイトルということで、てっきり法務部員向けのマニュアルかと思って購入したところ、そうではなく、なんと現場営業担当者向けのユーザーズガイドでした。はしがきより。

　本書では、あらためて、契約書はなぜ必要なのか、契約書は何の役に立つのかなどを含め、契約書が作成されるまでの流れに沿って、どうしたら契約から発生するリスクを回避できるかなどについて、企業の営業の現場で活躍する方々に対して、すこしでも参考にしていただくために、かつて同じ企業の法務部で契約実務を経験した同僚三名が、その際の経験を踏まえてまとめたものです。
　したがって、本書は、企業法務の担当者が最初に読みつつ、企業内の各部署での研修用教材として利用していただくことも意識したものとなっています。

たしかに帯にもそのような宣伝文句が。法務部員が契約実務を現場に共有（してラクを）するためのマニュアル、という趣旨のタイトルのつもりのようです。しかし、タイトル冒頭に「法務部員のための」とつけてしまったことで、ベクトルが現場に向いた本だということが伝わらないんじゃないかなあ、とは思いました。

中身はどんな塩梅かといえば、河村先生の『契約実務と法』の内容を、法務１～２年目の若手でも十分理解し使えるような言葉にかみ砕いた上で、法的論点やビジネス常識として抑えておきたいリーガルタームも妥協すること無くきっちりとした解説・条文つきで教えてくれる、欲張りな本となっています。

この感じ、このレベル感、何かに似てるなあ、見たことあるなあと記憶を辿って思い出したのは、むかし◯友商事から出向でいらっしゃって仕事を色々教えていただいた先輩社員（営業の方）に見せてもらった、社内法務研修のテキストでした。商社って、大体入社して２年目ぐらいまでに、営業担当者自身が契約書をチェックでき会社を回すのに必要なひと通りの法務知識をきっちり叩き込まれるんですよね。著者ご出身の伊藤忠さんでも、そういう研修資料が存在しているものと推察します。

冒頭ご紹介した柴田先生コメントの「ユーザーズガイド」ちっくなところをかいつまんでご紹介すると、たとえば売買契約の各条項の意味を条文併記で解説しているこのあたりとか、

営業担当者向けに瑕疵担保責任・危険負担・損害賠償・期限の利益喪失・特定物・代理店（Agent）・著作権の譲渡・不可抗力等のリーガルタームを説明しているこのあたりなどを見ていただくと、実際のレベル感を掴んでいただけるのではないでしょうか。（ただし、民法改正の動向までコラムで触れているのは、おそらく出版後の本書の寿命延命を考えてのことかと推察しましたが、ちょっと欲張り過ぎな気もしました。）

もちろん、法務の方が自社のひな形をベースに社内向けユーザーズガイドを作るのが一番親切だとは思うのですが、それにかける費用対効果や、情報管理（心ない現場担当者が、趣旨や重要性を理解せずに、自社内限りのユーザーズガイドの解説をコピペして契約交渉相手に送りつけてしまうことがある）を考えると、この本を人数分購入して配ったほうがいいかもしれません。

契約書の読み方だけにとどまらず、
・契約書はなぜ必要か、なんの役に立つのか
・契約が結ばれるまでの流れ
・調印後の管理
・契約が成立してからのトラブル
・トラブル対応と解決方法
・与信管理と債権保全
・契約解除・終了
といった事前／事後のハウツーや対応についても漏れ無くひと通り記載されているので、これを１冊ずつ現場担当者に配っておけば、３～５つぐらいは研修コンテンツが企画・実施できそうな感じしますね。
　

2014年10月30日08:00

第３回法務系LTでお話した「スマホ＆ネットサービスの利用規約における準拠法/裁判管轄条項の限界」

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

第３回法務系LT無事終了。

まずは、今回ご参加くださったみなさんにお礼申し上げます。ネット上の法務クラスタ有名人が一同に会したオールスター感謝祭みたいな感じで、こちらが恐縮してしまいました。

今回はなんといっても場所が良かったです。快く場所をお貸しくださったクックパッドさんには改めてお礼を申し上げます。クックパッドさんのキッチンは、オフィスの一部とは到底思えないほどのとても快適な場所。フードやドリンクの協賛もいただいて、さらに法務チーム総出でお手製のお菓子とお料理までご準備いただけて、本当にありがとうございました。

Photography by Kazuya Wada

私のお話したスライドをアップしておきます。5分で何かを伝えなきゃいけないわりに選んだテーマが重すぎ、しかも端折る過程も雑すぎて、LTの途中でツッコミをいただいてしまうレベルの仕上がりで、言い訳のしようもないのですが。私自身は、ここに書いていないことを含めて調べている過程でいろいろな発見があって、本当に忙しい中ではありましたがやっぱりLTやってよかったなと思いました。ご覧頂いてもし間違いやみなさまがご存知の＋αの知見ありましたら、影でdisるのではなく（笑）ぜひぜひこちらにコメントをいただけないでしょうか。勉強させていただきます。なお、最後の謝辞にも書かせていただきましたが、判例情報をご提供くださった ronnor先生、LexisNexisさまには大変感謝しております。

当日のLTの様子は、＃LegalLT から辿っていただけます。雰囲気はそこそこ伝わるんじゃないでしょうか。twitterってやっぱり素晴らしいシステム…。

最後にお礼を言いたいのは、やっぱLTという文化を法務畑に広めた伝道師であり幹事を務めてくださった @katax さんかな。法務パーソン仲間として、今後もいろいろやっていきましょう。法務系LTはもう別の方に運営していただくとして、会員制サロンみたいな（もちろん会費は取りませんが）クローズド勉強会をやりたいなって話をしています。

タグ：: #裁判管轄; #準拠法; #法務系LT

2014年07月09日08:00

香港で伝統的なsealed contractを見てきた

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
先日、香港に行った際に、封蟻を使った捺印証書（deed, sealed contract）を見る機会があったので写真にとらせていただきました。紙による簡易なシールを見たことはあったのですが、封蟻によるものは実のところ初めてかもしれません。

ページをまたいでリボンを封蟻で固めているのをみて、へぇそういうふうにするの？とはじめて知った次第。

以下、中村先生の『英文契約書作成のキーポイント』より。

往々,契約のむすびの部分や署名欄周辺にシールに言及したものがある。
少なくとも英法圏では昔ある一定の法律行為を書面にする場合には,deed（捺印証書）の形とし,本物の封蟻（Sealing waxを使ったもの）を施すことを要求した時代が長くあった。シールをする行為は,その書面に拘束されることを意味し、現代でもその書面に厳粛に服する意図を表わす。

シールをした書面はdeedとなり,considerationがなくても拘束力をもつ効果がある。また今でもdeedであるかどうかによって時効や,法律効果が異なる場合がある。
封蟷を使う習慣が次第になくなるにつれ,封蟻が赤い紙にかわってきた。
英国では現在は,これもなくてもよいことになり,署名欄に「捺印証書として作成された」(executed as a deed)と書けばよいことになっている。さらにその後,deedの形で締結するべき契約書自体の数が減り,多くの契約書がシールなどなくても,署名で十分効力をもつとされるようになってきたが,それでも本来必要な場合以外にも音の習慣の名残りで,封蟻によるものかどうかを問わず,シールに言及する場合があるようである。契約の準拠法上の要請にせよ形式的な体裁にせよ, このような文言を含む契約書があった場合にどう対処すればよいだろうか。日本の会社でも封印と封蟻をもっているところがなくもないようであるが,多くの会社ではもう封印する型押し機などないであろう。
方法としては,上述した赤い紙,つまり単に直径2cmくらいの円形の,または長径3cm,短径cmくらいの惰円形の赤（ないしはえび茶）の紙のシール（ちょうどなければ色紙を切りぬけばよい）を署名欄の付近に貝占っておけばよい。また,そのようなものがなければないで,社判を押しておけば大抵通用しているようである。

ところでこの文書はなにかというと、香港歴史博物館に展示してあった清とイギリスとの南京条約。他方、ポツダム宣言受諾後に日本がイギリスに香港の主権を委譲した降伏文書INSTRUMENT OF SURRENDERも展示されていまして、こちらにはシールがありませんでした。1945年ごろにはすでにシールの慣習が廃れていたということなんでしょうか。

外国では時間があればこういった歴史博物館に行くようにしているのですが、香港に限らず様々な国によって占領された経験を持つ国で、日本占領期を「暗黒の時代」として描いている国はいくつかあります。日本で今行われている議論も含めていろいろ考えさせられます。
　

タグ：: #捺印証書; #deed; #seal

2014年03月27日08:00

外国企業との秘密保持契約における注意義務の水準について、みんな言ってることが違っててワロタ

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
前回の記事を書いた後も、外国企業との秘密保持契約における注意義務の水準についていろいろ調べてるんですが、おなじBLJの過去記事だけみても面白い結果が。

まずはこちら。2013年1月特集「クロスボーダー契約のリスク　NDA」の西村あさひ菅尋史先生の記事。

自己情報と同一の注意義務が規定されている場合、自分のものと同様に大切に扱うという意味に誤解しがちである。しかし、無償寄託の規定（注：民法659条）からも分かるとおり、善管注意義務（with the care of good manager）よりも軽減された義務であるので、開示した秘密情報が受領者にぞんざいに扱われ、漏洩してしまう可能性が大きくなる。なお、英文契約ではreasonable care（合理的な注意義務）がよく用いられるが、善管注意義務に非常に近い意味（ほぼ同義）と考えられる。開示側からすれば、少なくとも、合理的な注意義務または善管注意義務を負わせておくべきである。

英文契約の解説でなぜ日本法の無償寄託の規定を引き合いに出すのかがちょっと解せないですが、いずれにせよ自己情報管理水準ではNGで、reasonable careあたりが落としどころとの解説。

一方で、2011年3月特集「英文秘密保持契約の起案・検討のしかた」の日比谷パーク原秋彦先生の記事がこちら。

文例１では秘密情報の内容として、

use its commercially reasonable best efforts to cause its directors, officers, employees agents and other representatives to keep confidential

というような一般的な内容を記載するにとどまっているが、社内的にアクセスを許容されるものを限定するというように、努力義務の内容をダメ押し的に記載する例も見受けられる（文例２参照）。

文例２では、

with the same degree of care as it will use with regard to its own confidential information

としていることに違和感を覚える読者もおられるかもしれない。日本の民法上は自己自身のためにする注意義務は「善良な管理者の注意義務」よりも程度の軽いものと一般に理解されているからである。しかし、後者を「the duty of care of a good manger」と直訳したのでは、かえって外国人には意味が通りにくい。英語あるいは英米法での類似の概念「fiduciary duty」（信任関係上の義務）であり、より具体的に表現するとなると上述のように表現することが通例である。

英米法上は自己情報水準がむしろ正しい、との原先生解説。菅先生とまったく逆のことをおっしゃってます。これは・・・。

引き続き、他誌からも探してみたいと思います。みなさまからも情報いただけますと助かります。
　

タグ：: #秘密保持契約

2014年03月24日07:00

外国企業との秘密保持契約における注意義務の水準

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
BLJ５月号で、あの『英文ビジネス契約書大辞典』の山本孝夫先生が新しく英文契約書のノウハウについての連載を始められていて、そこで取り上げられていたネタが早速ツボ。

BUSINESS LAW JOURNAL (ビジネスロー・ジャーナル) 2014年 05月号 [雑誌] [雑誌]

レクシスネクシス

2014-03-20

お題は、秘密保持契約や信託契約などにおける相手方の情報・資産を受け取った側（Receiving Party）の注意義務の水準について。先週メンバーの一人にNDAのレクチャーをしていた際、まさに話題にしていたポイントでした。

山本先生の著作ではおなじみの登場人物「飛鳥凛」が、「ブラック・パンサー社」と秘密保持契約の交渉をするという設定。飛鳥が、

with the due diligence of a prudent merchant
善良なる管理者の注意義務をもって

でドラフティングしたところ、ブラック・パンサー社が「善管注意義務なんて空想にすぎない。第三者の財産の管理に払われる注意義務の水準はおしなべて低いものだ」等々口八丁手八丁の熱弁をふるい、

with regard to its own Confidential Information
自己の情報資産に払う注意義務をもって

と修正カウンターを入れてきて、さあ、飛鳥はこれにどう対抗する・・・？というストーリー展開。

記事の結末はもちろん綺麗な落としどころで終わっているわけですが（ぜひ同誌をご確認ください）、実際のところ、善管注意義務でのドラフティングって、日本国法を準拠法としない外国企業との契約交渉ではすこぶるウケが悪いのは事実ではないでしょうか。それもあって、恥ずかしながら私、相手方がまともな企業という条件付きではあるものの、日本法以外では「自己の～」の方がむしろスタンダードとどこかで刷り込まれた認識がありまして、

with the same degree of care normally used to protect its own similar Confidential Information
自己の同様の秘密情報に用いるのと同程度の注意義務をもって

ぐらいを落としどころにするのでOKとしていました。はたしてこの思い込みはどこから来たのだろう？と手持ちの英文契約書関連の蔵書を何冊も紐解いたのですが、どこにもそんなことは書いてません（汗）。

それこそ山本先生の『英文ビジネス契約書大辞典』の第一版だったかも、と紐解いてみたのですが、意外なことに、第一版では秘密保持契約書自体が項目として独立してなかったんですねー。一般条項としての秘密保持条項については少し触れられていますけども。それに対して、先月発売の増補改訂版では第８章が一章分まるごと秘密保持契約、内容も今回の連載記事とちゃんと連動したものとなっていました。さすが、大改訂しただけのことはあります。

英文ビジネス契約書大辞典<増補改訂版> [大型本]

山本孝夫

日本経済新聞出版社

2014-02-06

思い込みは怖い・基礎知識の定期的な振り返りは必要、というお話でした。
　

タグ：: #秘密保持契約; #秘密保持義務

2014年03月14日08:00

【本】改訂２版実践契約書チェックマニュアル ― 好著再臨

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
４年前におすすめした好著が、さらに洗練されて帰ってきました。

改訂2版実践契約書チェックマニュアル (現代産業選書―企業法務シリーズ) [単行本]

経済産業調査会

2014-03-10

市販されている契約書の審査ノウハウ本で定番といえば滝川宜信『取引基本契約書の作成と審査の実務』となると思われますが、もう少し分かりやすい・読みやすい本がないかと聞かれれば、迷うこと無くこちらの本をおすすめしています。条項例が標準ライン／買主有利／売主有利の３パターンに分けてあるところがやっぱりいいです。

旧版からの変更点は３つ。

1. デザイン・レイアウトが見やすくなった

見出し・罫囲み・網掛け・箇条書き等が効果的に使われ、断然見やすい・読む気になるデザインになりました。また、レイアウトという面でも、旧版では後ろの方にまわされていた「チェックポイント」が、売主／買主側に分けて冒頭に配置されたことで、後に続く解説が頭に入りやすくなっています。

2. 項目立て・解説がブラッシュアップされた

期限の利益喪失条項と解除条項が項目としてそれぞれ分離・独立したほか、新たに反社条項の項目が追加されました。解説の文章については、例えば「瑕疵担保責任の捉え方には学説上の対立がある」などといった旧版のやや冗長な説明が削ぎ落とされ、無駄のない説明に修正されています。あとがきにも、その主旨についてこのように触れられています。

本書は、敢えて理論面の説明や判例解説を減らし、契約書の条項検討を中心としたマニュアル本に徹したものです。前著以上に平明かつ端的な説明にすることで、より一層マニュアル色を強く打ち出しております。

3. 25例の契約書ひな形がついた

旧版には「リーガルチェックの４実例」という、法務担当者の勉強にはなるもののそれ以外の人にはほとんど役に立たなかったコンテンツがあったのですが、それが潔く削除され、代わりに建物賃貸借・秘密保持・商標権許諾・ウェブサイト開発委託等、企業活動でしばしば出くわす契約書のひな形が25種類も添付されました。

法務部門があるような大きな会社ですと、同様のチェックマニュアルや現場向け教育マニュアルが伝統的に作成され、引き継がれているように思います。そういうものがないベンチャー・中小企業の法務担当者にとっては、大変心強い一冊になるはずです。
　

2014年03月03日08:00

【本】事例でわかる国際企業法務入門 ― 日・米・英・中の横串比較

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
こんな良質な書籍が陽の目を見ずに眠っていようとは・・・。

事例でわかる国際企業法務入門 [単行本]

安江英行

中央経済社

2012-05-16

丸紅法務出身者である著者らが、27の法律テーマ（一応事例仕立てになってます）に沿って日本国・米国・英国・中国それぞれの法律の順で比較しながら解説をしていく本。

まず何よりも準拠法→次に紛争解決手段の選択→そして一般条項＆債権保全→忘れちゃいけない公法分野・・・と、27のテーマの選び方の精度の高さと網羅性は、目次からも十分伝わってきます。さすが国際法務で何が問題になるかという実務のポイントを熟知した商社法務の方の本、という感じがします。

第１章　契約における準拠法
　事例１　準拠法を契約で合意している場合
　事例２　準拠法の合意をしていない場合

第２章　紛争解決手段
　事例３　裁判管轄―どこの国の裁判所に提訴するか
　事例４　裁判管轄を契約で合意している場合
　事例５　合意した管轄裁判所での裁判を拒否できる場合
　事例６　外国裁判所の判決はどう執行するか
　事例７　契約の中で仲裁による紛争解決を合意した場合
　事例８　消滅時効の取扱い

第３章　契約一般に関するルール
　事例９　契約の成立条件（要式契約，DeedおよびConsideration）
　事例10　Promissory Estoppel（禁反言／契約締結上の過失に類似）
　事例11　詐欺防止法（Statute of Frauds）
　事例12　損害賠償額の予定と違約金
　事例13　不可抗力と免責（Force MajeureとFrustration）
　事例14　連帯債務（Joint and Several Obligation）
　事例15　保証の取扱い（GuaranteeとSuretyship）
　事例16　債権譲渡（Assignment）

第４章　動産の売買契約における注意事項
　事例17　所有権および危険負担の移転
　事例18　売主の瑕疵担保責任（Warranty）

第５章　債権保全関連の法制
　事例19　動産を担保にする場合
　事例20　債務者が破綻した場合―各国の破産法制

第６章　独占禁止法と競争法
　事例21　当然違法とRule of Reason・課徴金減免（リーニエンシー）制度

第７章　外国公務員に対する贈賄の罪（FCPA）
　事例22　外国公務員や政治家へ金銭を提供した場合の罰則

第８章　国際物品売買契約に係るウィーン条約（CISG）
　事例23　CISGはどのような場合に適用されるか

第９章　各国のコーポレートガバナンス
　事例24　日本の場合
　事例25　米国の場合
　事例26　英国の場合
　事例27　中国の場合

本文も、それぞれのテーマに対する問い（QUESTION）、その直後に簡潔な答え（ANSWER）、続く本文で各国ごとに分けて細かい脚注を含めた解説が展開されており、とても読みやすい構成です。しかもその本文解説のレベルは、入門書ライクな装丁に反して法源としてRestatement・NY州法・EC規則・中国の民法通則等の条文までをきちんとリファしており、しっかりとした信頼のおけるものとなっています。ペナルティ・リキダメ条項の有効性各国比較などは、この本の著者である劉先生も教壇に立たれていた経営法友会のセミナーで学んだはずなのですが、かなりおぼろげな理解だったことが判明…。

2012年刊行の割に、今日までこの本の評判をあまり聞かなかったのは、完全にタイトルのせいでしょうねー。はっきりいって、「事例」仕立てを押す必要はまったくなく「入門」でもない、非常にもったいないタイトルです。国際法務を10年ぐらい担当して、それなりの知識を身に付けているベテランの方でも、この４カ国の比較をここまできっちりと横串で整理して体系的に理解している人はいないはず。日・米の違いだけですら法的根拠含めてここまで整理して簡潔に説明できる法務担当者が、私を含めて日本にどれだけいるのかというと、相当疑問ですし。そういう人向けのマーケティングをすべきだったんじゃないかなあと、余計なお世話ですが思います。

つまり、誰かもっと早くこの本の存在を教えてくれていれば良かったのに！ということです（笑）。
　

2014年02月08日10:00

【本】英文ビジネス契約書大辞典増補改訂版 ― 自炊すべきか否か、それが問題だ

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
Amazonで予約していたこの本が届きました。金額が高いのが玉に瑕とはいえ、英文契約に携わる法務パーソンはなんだかんだ言って結局購入しお世話になっているという、「大辞典」の増補改訂版です。

英文ビジネス契約書大辞典<増補改訂版> [大型本]

山本孝夫

日本経済新聞出版社

2014-02-06

高かったお値段は増補改訂版になってさらに値上げ（つらし…）。その代わり、値段上昇分相応のボリュームUPとなっています。総ページ数1,300超。出版社によれば、コンテンツとしては「秘密保持契約(40例文)とエンターテインメント契約(59例文)の章を新設したほか、新しい契約条項を取り入れて、ライセンス契約(162例文)、合弁事業契約(62例文)、事業譲渡契約(66例文)を大幅に拡充」とのこと。エンターテインメント分野の条文の追加については、映画のライセンス契約がメインでして、期待したIT寄りとは違う方向。それでも、私の中の今年のキーワードとなっているキャラクター商品化についてはしっかりカバーされていて（しかもこの分野の英文契約参考書も少ないので）助かります。

さらにうれしいのが、今回から「条項索引」が追加された点です。条項索引とは何か？これをご覧頂ければ、その破壊力と価値の高さが伝わるのではないでしょうか。私の使い方ですと、ドラフティングの際はこの索引から探して見つけるパターンが多そうです。もちろん例文目次・英語／日本語索引もついています。

さて、このクラスになってしまうと持ち運びはもう不可能。届いたらすぐに自炊かな・・・と思っていたのですが、ひと通り目を通した結果、これはしばらく自炊しないほうがいいかもしれない、という結論に達しました。その理由は、旧版よりも条項集・レファレンス本要素が薄まり、逆に教科書的記述が増えているという点にあります。いや正確に言えば、旧版から教科書的記述はあったものの、今回の新版でそれがより強く・明確に打ち出されていたからです。

本書は実用書の衣装をまとっているが、同時に著者にとっては大学を卒業したばかりの法務部門新人の夏（1966年7月）に思い立ち、探求してきた国際取引・国際契約の研究書であり、国際契約・知財法務に携わる新人育成の教育論の書でもある。（はじめにより）

そして巻末を見ると、編集協力・翻訳者として山本先生のご息女様のお名前も。
教育者としての愛＋親娘の愛。大著の第二版はそんな本になりました。
　

2014年01月30日08:00

秘密保持契約書は秘密を守ってくれない

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

「NDAを締結しても、NDAが秘密情報を守ってくれるわけじゃない。」
「本当に守りたい秘密情報を守る最善の方法は、あなたが他社に伝えないことだ。」

ということを現場にスッキリと腹落ちするまで理解してもらえる効果的な方法はないものだろうか、と日頃思っています。

統計はありませんが、秘密保持契約書（以下NDA）は、あらゆる契約類型の中でもっとも流通数量が多い契約書と推察されます。秘密を開示するか否かにかかわらず、商談に入る際には、まずはNDAを結ぶということを習慣付けている会社もあると聞きますし、どの業界でも、駆け出し法務パーソンが契約書のドラフティングスキルを身につけようという時、まずはNDAから入るのがセオリーともなっているのも、その一つの裏付けと言えるでしょう。

しかし、多少なりとも実務経験のある法務パーソンなら、以下の事実に気付いていらっしゃるはず。

ほとんどのNDAにおいて、「秘密」「CONFIDENTIAL」などの表示を付すいわゆる“マーキング”をした上で情報を相手方に渡さない限り、NDAの守秘義務の対象となる秘密情報として取り扱われない契約条件となっている。
→しかし世の中では、マーキングをしないまま秘密のやりとりをしてしまっているケースが多いのが実態

NDAは、渡した秘密情報を漏らさないという義務に加え、NDAに記載された“目的”の範囲内でのみ秘密情報を用いてよい（“目的”が終了すれば秘密情報は破棄・返却）という、“目的外利用の禁止”を義務としているところに意義がある。
→しかし世の中では、目的外利用の禁止義務が意識されておらず、それどころか、「将来の取引にも汎用的に使えた方がお互い便利」という安易な考えから、契約締結時に“目的”をあえて絞りこまずにブロードに書いて結んでしまう“とりあえずNDA”が横行しているのが実態

NDAの相手方に秘密情報を漏らされたり目的外利用をされたところで、それを立証できなければ損害賠償等を請求できないが、それを証明するのは、知っているはずの人間が特定少数でない限り、現実的には困難。
→しかし世の中では、秘密が広まってしまっても、NDAを結んでいれば相手に賠償してもらえたり漏れた秘密がそれ以上拡散しないようにしてもらえる、と勘違いされているのが実態

こういう実態にみられるような名ばかりNDA文化が蔓延すると、「ひとたび商談先とNDAを結んだ後は、秘密情報は社内にいるのと同様になんでも喋ってよい」という勘違い担当者も蔓延してしまいます。そうなると、形式的にはNDAがあったとしても、実態的には営業秘密の３要件のうちの秘密管理性が認められなくなり、不正競争防止法的にも営業秘密が守れなくなるおそれすらあるでしょう。

このNDAに対する誤解を解くため手段としては、研修ぐらいしか思いつかず、実際そういった研修を入社時等に徹底している会社もあると聞きます。しかし、そんな研修は現場にとってはつまらないこと請け合い。なので、私は心ある現場の方からNDAについての相談をいただくたびに、「NDAを結ぶと、誤った安心感から秘密情報を安易に伝えてしまうだけ。NDAは結ばずに、そして秘密情報は渡さずに商談をする、というのが一番です。」という主旨のことをひたすら説明（というかほぼ説教）し、布教に努めるぐらいしかできていません。いっそのこと、どこかの企業が「マーキングしてないまま渡した秘密を目的外利用されて、数億円規模の訴訟を起こしたが、立証できずに結局負けた」という事例でも作ってくれないかと祈るばかりです。

この問題意識を現場に理解してもらうために効果的な方法があれば、是非ご教示いただきたいところです。

ご参考：

現場の方にも比較的わかり易い言葉で、NDAの重要なポイントを網羅しているネット上の記事として、猪木俊宏先生の下記の記事をご紹介しておきます。

▼秘密保持契約の実務上の留意点（IGI LAW OFFICE)
　

タグ：: #秘密保持契約; #NDA

2014年01月27日08:00

契約交渉で準拠法が合意できない→しょうがないから譲る…に対する違和感の原因を分析し、その対処策を考えてみた

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
BUSINESS LAW JOURNAL 03月号の「実務において一般条項はどのように役立っているか［前編］～不可抗力／準拠法／仲裁ほか～」と、ビジネス法務 03月号の「海外案件のスピード＆効率アップ術」のそれぞれ興味深く拝読し、準拠法条項の合意について日頃思っていることを書いてみます。

結局のところ「粘られたら譲る」が結論、でいいのか？

BLJではファシリテーター役の外資系メーカー法務の方を中心に国際契約の経験豊富な方々が、そしてビジネス法務ではオリック東京法律事務所の高取芳宏先生が、

準拠法の合意は、本来は紛争解決手段の合意とセットで考えなければ有効性・適法性は担保できない
しかし実務上は、有効性・適法性を精緻に考えて交渉していないケースが多い
紛争解決条項とバーターというケースも少なくない

という主旨のことを共通して述べておられました。

確かに、準拠法の合意でひとたび揉め出すと大変です。かと言って、法的にパーフェクトな落とし所があるわけでもなく（この法的な落とし所の無さについては同二記事でも軽く触れられていますが、準拠法合意についての国際私法上の有効性・適法性について詳しくお知りになりたい方は、道垣内正人著『国際契約実務のための予防法学』をお勧めします）、第三国法を大して調べもせずに安易に選んで妥協しているケースが多いのではないでしょうか。その裏付けとまで言うには乱暴かもしれないものの、同じビジネス法務３月号掲載の後ろの方に掲載されている連載「やっと分かった！英文契約書」で、アンダーソン毛利の仲谷栄一郎先生も、こんなことを書いていらっしゃいました。

(vii)要するに準拠法の条文をめぐりどのように交渉するのがよいか
こう言っては元も子もないが、いくら理論的に詰めて理想的な条文を目指しても、交渉の常として相手が合意してくれなければ実現できず、相手との力関係によって結果が決まる。
そこで、次のように考えるくらいでよいと思われる。すなわち、まずは日本法を主張し、相手が譲らない場合は、「第三国法」や（ぎりぎりの提案として）「相互に相手国法」などを提案する。それでもまとまらない場合は、準拠法を定めないという選択肢を検討する。それでも相手国が「自国法」を固辞する場合は、腹をくくって受け入れる。というのが、おそらく実務的な筋書きであろう。

この“仲谷理論”はつまるところ、「相手が自国法にどうしてもこだわるんだったら、そしてそれでも取引したい相手なんだったら、粘られたら譲らざるを得ないよねぇ」というもの。みなさんも、これを読んで「そうだよなあ、しょうがないけどその通りだよな」と共感を覚えるところがあるのではないでしょうか。

相手も同じ思いなら、譲り損しているだけかも

しかし、この“仲谷理論”を逆手に取れば、以下のような結論を導くことも可能なのではないかと私は思っています。

相手方法務も、私達と同様、“仲谷理論”に立っているはず
日本語や日本法がマイナーなのは事実としても、マイナーだから準拠法として採用できないという理屈は、少なくとも法的にはない（日本法にも運用や判例の積み重ねはそれなりにある・その法廷地・執行地の絶対的強行法規に逆らえないのはメジャーな法律でも同じ）
従って、相手（の現場担当）にとって当社が本当に取引したい相手なのであれば、準拠法についても譲歩を引き出せる余地はある

つまり、準拠法で譲るか譲らないかの交渉結果は、その取引自体どちらが優位に立っているかの現れであり、法務の問題のような顔をしているがもはや法務の問題ではないのかもしれない、と。そして、もし準拠法条項において、自国法（日本法）の主張で粘ったがためにディールブレイクするような取引なら、契約の核心部分である経済条件その他の条件交渉も、勝ち目がないであろうと思うのです。

現場から「相手の法務が準拠法を変えてくれって言ってるんですけど、飲んでいいですか？」と相談されて、「まあ譲っていいですよ（日本法で通る事例も少ないし）」と安易に返答していたとすれば、法的な有効性の検証を精緻にしないという罪以上に、その取引全体における自社交渉力を法務もグルになって自ら否定してしまっていたのかもしれません。

ということで、今後ますます、準拠法ではカンタンに譲らない覚悟を決めましたので、よろしくお願い致します(ｷﾘｯ。　
　

経済条件へ転嫁するという大人の対処策

そうは言っても、「準拠法は絶対譲らない」の一本槍だと、ただの大人げないワガママな会社になってしまいますよね（笑）。そこで、現実的な対処策について考えてみます。

①準拠法を定めない

まず、“仲谷理論”でも選択肢の一つに挙げられている、「合意に至らない場合には準拠法を定めない」という解決策はどうでしょうか。これについては、以下ご紹介するように多くの実務家が不適切であると指摘しており、どうやら採用すべきではなさそうです。

準拠法条項の規定は、「州籍相違」（diversity）当事者間の取引や国際取引の場合は必須である。しかし、特にアジアの大国である某国との交渉に於いては余りにも妥協を全く知らない程の抵抗に遭う為に、準拠法を定めない慣行が散見されるけれども、法的安定性を欠くので私見では奨められない。寧ろ第三国の準拠法、特に世界の取引・法律の中心であるニューヨーク州の準拠法採用を推進すべきであろう。

（平野晋著『国際契約の“起案学”』P105）

当事者はお互いに自国法を主張して譲らないため合意できず、妥協として第三国法を準拠法としたり、何も規定しない場合がある。
準拠法の合意がない場合、裁判所は法廷地の抵触法規定に従って契約に適用される準拠法を決定することができる（たとえば通則法８条）。それでは、わざわざ契約の中で準拠法を指定する必要はないのだろうか。通常抵触法規定においては、特定の連結点から準拠法を決定する方法によっている。これらを決める各国の抵触規定は様々であり、どのような連結点を基準としてどう準拠法が決定されるか当事者からみると必ずしも予測は容易ではない。仮に調査が可能としても時間とコストに見合わない。したがって、契約の中であらかじめ準拠法を合意することは当事者の予測可能性を確保するためにも重要である。

（杉浦保友・菅原貴与志・松嶋隆弘編著『英文契約書の法実務』P71ｰ72）

②交差型準拠法条項を置く

次に、裁判管轄における被告地主義のように、交差型準拠法条項を置くというアイデアはどうでしょうか。つまり、当社が相手方に訴える場合は相手方の国の法を、相手方が当社に訴える場合は日本国法を、と定めるというやり方です。これについても、国際私法の専門家から強く避けるべきであるという指摘があります。

提訴や仲裁申立てがあるまでは準拠法が定まらず、成立・効力などを判断することができなくなってしまい、また、訴訟や仲裁が競合して複数進められる場合には、それぞれが別の準拠法により判断されるという事態になってしまう。いずれにしても、このような条項のもとでは、紛争が生ずる前の段階での契約の解釈に支障が生じ、また、紛争の和解による解決も期待できなくなってしまう。

（道垣内正人著『国際契約実務のための予防法学』P103）

③紛争解決条項とバーターにする

それならば、「準拠法は譲る代わりに、紛争解決条項はこちらの都合のいい方法・場所に」というバーターでの交渉、これはどうでしょう。実務的にはよく行われているように思われますが、しかし、私は交渉のスタンスとしてあまり合理的とは思えません。準拠法か紛争解決のどっちかを譲れ、というスタンスを法務から表明することは、その２つとも当社として場合により変更が可能で譲る余地があるということの表明にもなってしまいます。そのすると、相手方から「こちらとしては、準拠法も紛争解決手段もどちらも譲れない」と主張された場合の反論が、法務的には「どっちもなんて、そんなのズルい！」しかなく（笑）、結局取引をさっさと始めたい営業的意向も重なってどちらも譲るという、負け犬コースへの道を助長しかねないからです。

④経済条件に費用とリスクを転嫁する

この点、BLJ・ビジネス法務どちらの記事にも指摘がなかったのですが、もっと建設的・合理的なアイデアとして、準拠法を第三国や相手国法に譲る分、その適法性調査や外国弁護士起用についてアドオンでかかる費用とリスクを、営業的な経済条件に転嫁する、という交渉をすべきではないかと私は考えています。単発の売買契約だったら弁護士費用相当額をあらかじめ見積もって売買代金に乗せるとか、ライセンス契約のように販売量によってリスクのボリュームが変動する継続的取引だったらそのリスク分について料率をアップするということです。経済条件にそのコストを上乗せしたがために相手が取引を拒絶したなら、営業的にもその程度のバーゲニングパワーだったということの証左でもあります。なおこの考えによれば、③で指摘した紛争解決条項とのバーターを相手方から持ちだされた場合についても同様に、望ましくない方法・場所を受け入れる代わりに経済条件にそれを転嫁する（e.g. 準拠法受け入れ分で＋１%、仲裁地受け入れ分で＋１％で合計２％ライセンス料率をアップする）考え方を取ってもよいでしょう。

以上、契約は部分ではなく全体をみて考え交渉せよという、至極当たり前のことを長々と書いたに過ぎないのですが、私自身はこれまで相手方からは④のようなオファーを受けたことがあまりなく、意外と効果的なソリューションなのでは、と個人的に思っているところです。

関連記事：

▼紛争解決条項の落とし所 ― 「裁判か仲裁か」「管轄地は自国か相手国か第三地主義か被告地主義か」の議論に終止符を打つ（企業法務マンサバイバル）
▼【本】国際契約実務のための予防法学 ― 「準拠法は日本法・紛争解決は仲裁で」の一本槍から脱皮する（企業法務マンサバイバル）

BUSINESS LAW JOURNAL (ビジネスロー・ジャーナル) 2014年 03月号 [雑誌] [雑誌]

レクシスネクシス

2014-01-21

ビジネス法務 2014年 03月号 [雑誌] [雑誌]

中央経済社

2014-01-21

タグ：: #準拠法

2014年01月25日10:00

【本】国際契約の＜起案学＞ ― 契約英文法のフレームワーク集

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

前回投稿でご紹介した『体系アメリカ契約法』とセットでどうぞ。

国際契約の“起案学”―法律英語の地球標準 [単行本]

平野晋

木鐸社

2011-02

アメリカでは、より良い法律英語の＜指導書＞が近年多く刊行されるように成って来た。そのような＜指導書＞の紹介する英文契約こそが、日本人も学ぶべき「正統」な法律英語であるはずである。ところが近年日本で出版されている日本語の本が、果たしてそうのような正統的・レジティメイトな＜指導書＞を出典表示して来たのかと問えば、残念ながら答えは「否」である。

というわけで、平野先生が自ら＜指導書＞のエッセンスを日本人向けに和訳しながら整理・体系化してくださったというのがこの本。単なる英文契約のサンプル条項集とは一線を画した、確かな英文契約書を自分で書くための英文法の体系書といったところ。

たとえば、英文契約書起案のスタートラインとして誰もが必ず学ぶことになる、shallやmayの使い方について。日本で刊行されている多くの英文契約書の読み方・書き方本には、
・shallは義務を課す際に、mayは権利を示す際に用いる助動詞
・willはshallとほぼ同義だが、義務の程度はshallより弱い
・mustはほとんど使われない
といった感覚的な解説がなされ、だから義務を表す時はshallを使いましょう、で済まされていたと思います。そしてその根拠は？と言えば、「ネイティブの英米人が起案する契約書の多くでそうであるから」と、その著者の視界だけをもとに書かれているのが実態です。この本ではそこを踏み込んで、作為義務／不作為・禁止義務／債務不存在／無生物主語の義務／効力発生の条件／方針・宣言・・・と、起案のシチュエーションを整理しながら、＜指導書＞がどのような考え方でshallとmayおよびその他類義語の使い分けをしているのかを、必要以上とも思えるほど丁寧な出典表示を根拠にして解説します。頭の中でごちゃごちゃになった契約英文法のルールを綺麗に整理してくれる、フレームワーク集のような趣すらあります。

ただし、言葉は生き物でもあります。この本に書いてあることのみが正しい、ほかはすべて間違いだとがんじがらめになる必要はありません。例えば、shallの用法について、この本にはこんな記述があります。

「定義条項」は単に契約書内で用いられる文言の意味を定義しているだけであるし、「準拠法条項」も当事者の債務を規定している訳ではないので、当事者による義務「違反」もあり得ない内容だから、債務にのみ用いるべき「shall」は不適切とされる。（P170）

これを読んで、多くの法務パーソンは違和感を感じるのではないでしょうか。実際、私が知る限り、外国法事務弁護士のネイティブな先生方も、“Shares shall mean all of the issued and outstanding shares of Seller's common stock"のように定義条項でshallを普通に使っていらっしゃいますし、JCAAやICC等仲裁機関が推奨する仲裁条項のひな形には、shallが使われています（例：JCAA「当協会の推薦仲裁条項」）。ネイティブの先生方や機関に「本当はそれ間違いですよ」と否定するためにこの本があるとまで考えてしまうと、かえって混乱します。

そうではなくて、「本来は理論上shallは使わないはずなのだけれども、先例を重視するネイティブの弁護士による契約実務においては、shallが使われることもままある」というふうに受け止めるぐらいで丁度いいのではないでしょうか。フレームワークには例外はつきものだからです。問題は、今までこのような、議論の拠り所となる契約語法について整理してくれた体系書がなかったという点にこそあるのであって、日本で初めて、それをここまでまとめて下さった功績は非常に大きいと思います。

実務で英文契約書をドラフティング・レビューする際にこの本を繰り返し紐解くことで、その経験を血肉に変える効果は２倍にも３倍にもなることでしょう。
　

2014年01月23日08:00

【本】体系アメリカ契約法 ― 語学力だけでは契約書は作れない

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

これを読み終わって、英文契約をきちんと読み書き交渉できるようになるには、語学として英語を懸命に勉強しているだけでは進歩はなくて、アメリカ契約法を勉強すべきであったなあという当たり前を痛感しました。考えてみれば、日本語を国語学者のように研究したところで、和文契約を作れるようにはならないですもんね。

体系アメリカ契約法 [単行本]

平野晋

中央大学出版部

2009-04

古くは早川武夫先生、中村秀雄先生、長谷川俊明先生が書かれている本など、英文契約独特の語法や条文の持つ意味について詳しく解説してくださる本には、沢山の良書があります。そして最近では、“Working with Contracts”の和訳本まで出版されています。しかし、その語法や言い回しの前提となる契約法そのものから体系的に解説してくれる本はと言えば、樋口範雄先生の『アメリカ契約法』ぐらいしかなく、あとは英語の原書でロースクールの教科書を読むしかないのか、と思っていたら、この本があったのですね。

本書は、「アメリカ契約法」の「概説書」である。学術と実務の融合を目指した「実学」の書でもある。本書が実学を強調する理由は、アメリカ契約法がそれを重視しているからである。

勉強熱心な社会人の受講生達からは、巷に数多く出回っている書籍の物足り無さに就いての苦情を多く耳にする。曰く、謂わゆる英文契約の「実務書」では学術面が不足しがちである。更に曰く、アメリカ契約法に関する邦語の体系書が無く、手に入る「翻訳本」は読み難い、と言うのである。それならば、これらの欠缺を「穴埋め」しようと思ったのが、本書執筆の動機である。

この「はじめに」が決して言葉だけのものではないというところは、契約違反に対する救済についてのコモン・ローと衡平法（エクイティ）の違いを解説するこの部分を読んでいただければ、伝わるのではないかと。

コモン・ロー上の救済原則である「損害賠償」（damages）とは、即ち「金銭賠償」（judgement for monetary damages）を意味する。救済の原則は、契約上の「約束に代替する」（substitutional）金銭賠償（pecuniary）であり、「約束それ自体を特定的」（specific）に履行するように命じる「特定履行」（specific perfomance）等は例外的にしか認容されない。
（中略）
金銭賠償が原則で特定履行が補助的というアメリカ契約法上の救済は、大陸法に比べた場合の英米法の大きな特徴の一つでもある。

以上のような英米法の特異性が生じた理由は、そもそも英国からアメリカにも引き継がれた二つの裁判制度に由来する。即ち嘗ては「コモン・ロー裁判所」と「衡平法裁判所」という二つの裁判制度が並立していて、裁判所の下す判決の呼び方から裁判官の名称までも以下（図表＃5.3）のように異なっていた。

コモン・ロー裁判所と衡平法裁判所は後に統合されるけれども、それ以前には、後者による前者の侵食が嫌われて、衡平法上の救済はあくまでも「extraordinary」（非常）であって、コモン・ロー上の救済が「適切」（adequate）である限りは認められない原則が確立したのである。

日本法でいう民法634条みたいな発想が当たり前と思ってドラフティングしてると大間違いってことなんでしょうね。

600ページを超える大部となる本書は、ケース（判例）を紹介しながら、法源であるRESTATEMENT・UCCに加え、国際取引法のスタンダードとしてのCISG，UNIDROIT Principlesなどを関連付けながら紐解き、かつそれを具体的な条文にどう反映させるべきかまで解説。雰囲気としては、内田『民法Ⅱ（債権各論）』に河村『契約実務と法』の要素を加えたような感じで、アメリカ契約法を読み解いていきます。『契約実務と法』（２月に改訂版がでるようです）は私が和文契約の教科書として指定しているものですが、英文契約の教科書としてはこの本を推します。

著者平野晋先生は、より具体的な語法・ドラフティングの技術についても、別の本に分けて刊行されています。その本については、次回あらためてご紹介させて頂きます。
　

2013年12月10日07:42

【本】ビジネス法務基本用語和英辞典〔第2版〕／ビジネス法務英文用語集 ― 結局２冊買うことになる

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
『ビジネス契約書の起案・検討のしかた』の原秋彦先生が、和文から翻訳して英文契約書・ビジネス文書を作るための「和英辞典」と「用語集」をセットでリリースされました。

ビジネス法務基本用語和英辞典〔第2版〕 [単行本（ソフトカバー）]

原秋彦

商事法務

2013-12-07

ビジネス法務英文用語集 [単行本（ソフトカバー）]

原秋彦

商事法務

2013-12-07

まずは青の「和英辞典」。こちらはタイトルにあるとおり同名の書籍の〔第2版〕という位置づけ。率直にいってかなり見にくかった・使いにくかった初版のレイアウトを一新し、二段組みとしたことで、使い勝手がだいぶ良くなりましたね。

内容は、あいうえお順に並んだ日本語の法律用語に英訳がついた素直な和英辞典です。クセもなく、使いやすいと思います。装丁もソフトビニールで耐久性と開きやすさが両立しています。

法務では、普通の英語学習用の和英辞典だけでは困る場合があります。例えば、同じ「強制する」という単語一つを英訳するにしても、compel,force,urge／coerce／enforceによって法的なニュアンスが異なるということを理解した上で使いわけなければなりません。また、「委託」「瑕疵担保」「専用実施権」のように、必ずしも英米法にズバリ対応する概念・訳語がない場合にどのように訳すべきかを知る必要があります。そのためには、専用の和英辞典が必要。訳語の選択にビジネス経験の豊富な渉外弁護士のノウハウも入っているとなれば、信頼感も違います。

一方、緑の「用語集」。こちらは特にタイトルでは明らかにされていませんが、ふたを開けてみると絶版となった『ビジネス法務英文グロッサリー』の再編集版でした。BLJの2013法務ブックガイドでもとある先生がおススメしていた本で、中古でも品薄だったので、待ち望んでいた方は少なくないのではないでしょうか？

ただ、こちらはちょっとクセがあるのでご注意を。まず、同時に出された青の和英辞典とは違い、あいうえお順には並んでいません。では何順にならんでいるのかというと、

論理構成のための用語…仮定条件／理由付け／接続詞／結論／比較／例示等
権利関係に関する用語…遵守・違反・不当利得・故意過失・瑕疵／損害賠償／時効／取消・解除等
契約書等起案用語…要件・条件／除外／使役／～に従って・～にかかわらず／以上・以下等

といった、語句の“役割”“機能”ごとに、用語・連語（グロッサリー）が分類されているのです。ですから、日本語で先に「こういう英文契約の条項が作りたい」という構造を具体的に描いた上で調べる必要があり、和英辞典と比べて、直感的ではないところがあります。

その代わり、派生語をまとめて眺められるよさもあります。実務でよく使われる語がゴシック太字になっているのも、うれしい配慮です。学習辞典と考えるとgoodではないでしょうか。こちらの本は装丁がソフトビニール製じゃないことからも、繰り返し引く辞典的な使い方ではなく、「学習のための通読」を前提としている様子がうかがえます。

あえてこの２冊について欠点を挙げさせてもらうならば、例文がほとんど載ってない、というところでしょう。原先生曰く、「コンパクトにまとめるためにあえてそうした」とのことなのですが。語句やコロケーションだけでなく例文がいくつも掲載されている野副靖人著『英文契約書のための和英用語辞典』の充実感と比較すると見劣りしますので、ここは人によっては残念という方もいらっしゃるかもしれません。

とはいえ、原先生というこの分野の大家を担ぎ、同じ著者が２つの切り口から書くことでバリエーションの広がりを作りつつ、取り上げる語句・表現は一貫させ、しかもまとめて出版してきたところを見ると、この２冊セットを和英契約用語辞典の決定版として普及させようという商事法務のなみなみならぬ意志が伝わってきます。実際、例文がない点以外は、完成度の高い仕上がりで、結果的にそうなる予感もします。

２冊買うと9,000円近く。予算の都合でまずどちらかを買って相性を見てみようという方には、私は緑の「用語集」から買われることをお勧めします。
　

2013年11月29日08:00

【本】トンデモ“IT契約”に騙されるな ― たかが瑕疵担保責任、されど瑕疵担保責任

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
IT・ソフトウェア・システム開発契約における「瑕疵担保責任」を、最も詳しく・やさしく・噛み砕いて説明してくれる本としてオススメ。

トンデモ“IT契約"に騙されるな [単行本]

上山浩

日経BP社

2013-05-16

法律をしっかり勉強した人が法務をやっているなら、
・瑕疵担保責任が無過失責任であることの意味
・法定の瑕疵担保期間の考え方
・準委任契約における善管注意義務との違い
などは当然に理解した上でIT・ソフトウェア・システム開発の契約をレビューしているはず。なのですが、私の実戦感覚では、この辺の法律をベースにした会話が通じない法務担当者がまだ30～40%ぐらいはいらっしゃるんじゃないか、と感じます。

先日も、“瑕疵担保責任”との見出しが付いた条項の中に「仕様書との不一致について納入時の検査で発注者から指摘がなかった場合については、受注者は責任を負わない」という主旨の規定があり、「つまりこれは御社として瑕疵担保（無過失）責任を負うつもりがないという主旨ですか？」という質問と修正案を返したところ、「瑕疵担保責任とは、“隠れたる瑕疵”が生じた場合を想定した規定であって、あくまでも仕様書との不一致は貴社が検査時に見極めるべきものであり・・・」云々という謎の解説が帰ってきて途方に暮れました。この法務担当者のせいで、その会社さんとは契約を締結しないことになりそうな気がします。

『ソフトウェア・システムの開発委託契約における瑕疵担保期間の基準は６ヶ月？』と題した本ブログ記事の反応にも、その一つの現われが。この記事では、なぜ請負契約の瑕疵担保期間（1年間）に商法の特則（6ヶ月）が適用されないのかをかなり丁寧に書いたつもりなのですが、それでも「民法637条より商法526条が優先するはずだ」「６ヶ月が正しい」というご主張がコメント欄に複数ついているのが、ご確認いただけます。

私がこの分野の座右の書としている『ソフトウェア取引の法律相談』でも上記２点についてフォローはされているものの、法律家向けの書籍ということもあって、この辺は常識として１～２ページ程度のサラッとした解説にとどまっています。一方、本書では、冒頭70ページあまりをこれら瑕疵担保責任まわりの解説に費やしているので、読んで分からないという人はいないんじゃないかなと。先の例のような方と会話を成立させる意味でも、これでもか！と文字で噛み砕いてくれいている書籍が欲しかったところですので、今度そういう相手方に遭遇した際には「『トンデモ“IT契約“に騙されるな』のP◯◯を、騙されたと思って読んでいただけませんか？」と返答させていただくことにします。

また、伊藤雅浩先生のブログやhitorihoumuさんのブログも触れていらっしゃるとおり、この本の中で紹介されている発展的議論としては、IT契約においては、瑕疵修補に代わる損害賠償請求権とは別に瑕疵修補とともにする損害賠償請求権が請求でき、後者は債務不履行責任に基づく損害賠償請求権であるため、民商法の原則どおり５年間請求できるのだという説が述べられている点でしょう。

実際にこれを武器に戦った経験はないのですが、スルガ銀行vsIBM訴訟を戦い抜いている上山先生がおっしゃるのですから、訴訟上も主張しうるのでしょう。ちょっと判例を研究してみたいと思います。
　

2013年11月23日09:30

「契助 -KEISUKE-」が問う法務の市場価値

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
東京近郊のベンチャーさんはみんなお世話になってるんじゃないかぐらいの勢力を持つAZX総合法律事務所さんが、ついにみんなが求めていたサービスをリリースしてくださいました。

▼契助 -KEISUKE- AZX総合法律事務所が運営する契約書作成サイト

内容はみなさんご想像のとおり。ウェブ上で質問に答えていくと、後は押印するだけ状態の契約書がWORDファイルでダウンロードできるという代物です。私も早速秘密保持契約書の作成をしてみましたが、まったくストレスフリーに見た目もしっかりとした契約書ができあがりました（規約上、公開が禁止されているので、ご興味あればご自身でお試しください）。

これまで、個人の弁護士さんや怪しげな士業の方が似たようなサイトを作られている例はあったものの、こちらは事務所としての信頼度、契約書のバリエーションの豊富さが違います。ちまたに溢れる雛形集とも違って、最新の法令にも随時対応してバージョンアップしていく旨がちゃんと表明されていて（利用規約上免責はありますが）、安心して使える品質のサービスがようやくできたな～という気がします。

そしてそれ以上に、私のような法務パーソンにとって、便利さ以上のインパクトを感じざるを得ないのが、この料金表の存在です。

秘密保持契約書0円、業務委託契約書10,000円、ライセンス契約書20,000円…そして、これらの契約書を個別案件向けにアレンジする相談料が30分3,500円。これが企業法務における契約書業務の市場価格として提示されたということ。このブログを始めたときからそういう日も近く来るのだろうとは思ってはいましたが、まさにそうなったなと。

標準的な法務担当者の年収を仮に500万円とすると、会社負担保険料等込で時間あたりコストは4,000円前後。業務委託契約書の作成であれば、案件ヒアリング含めて13,500円（AZX価格）÷ 4,000円 ≒ 3時間待っても返事がないなら、「何やってんの？」「AZXさんに頼めば、フォームに入力してダウンロードして電話で相談しながら30分ちょっとでできるんだけど？」「弁護士さん以上のクオリティで仕事してるの？」というツッコミがくるわけです。もっといえば、その企業の法務をやってるなら社内事情や業界慣習も十分にわかっているはずで、実質1時間程度で片付けてくれなきゃ付加価値なしということであり、一般の需要者が期待する契約書業務のスピードが定義されたという見方もできるでしょう。

法務の仕事は契約書作成・レビューばかりではありません。しかし、一般の需要者にとってはブラックボックスだった契約書業務の市場価格・スピード感がこうして公に定義されたのは、大きなインパクトがあるのではないでしょうか。類似サービスが次々現れることは間違いなく、契約書業務以外の分野で法務の仕事の価値が問われる時が、いよいよ本格的にやってくるのだと思います。
　

2013年10月30日08:00

「国際契約力」という謎の力

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
日経の一面に「企業とルール　国際契約の落とし穴」という特集が上/下２回にわたって組まれていました。

▼国際契約の落とし穴（上）映画・アニメ、交渉力悩み（有料会員限定）
▼国際契約の落とし穴（下）裁判・仲裁　救済に限界（有料会員限定）

東宝東和が、映画の興行収入予算割れを補填する契約をタテに米国映画制作会社相手に訴訟をするも、資産のないダミー会社で回収できなかった話
コーエーテクモが、支払いを求めて中国の運営委託先に乗り込むと、会社ごと消えていた話
コンテンツ分野で海外勢から不利な条件を出されても精査せずにのんでしまい、苦労している事例いくつか
丸紅が、融資返済請求事案についてインドネシア最高裁で勝訴したにもかかわらず、同じ内容で別の同国内裁判所に訴えられて負けた話
ゴルフ場開発会社投資家らが、合弁会社株をベトナム側に渡したが、代金が支払われず仲裁を申立て認められた後、現地裁判所で「仲裁手続違反」を理由に取り消し判決が出た話
信越化学工業が、中国企業２社に光ファイバー素材の代金支払いを求め、日本仲裁で支払い命令を得たものの、中国の裁判所で拒絶された話

を紹介しながら、国際契約においては、相手を見極める営業センスだけでなく、紛争解決条項を含めた契約条件を慎重に詰める法務センスも磨かなければならないとの論調。上編の最後には、

経済産業省によると、映画やアニメなどコンテンツの国内市場規模は約12兆円だが、輸出比率は５％程度にすぎない。もうかる仕組みを契約にどのように盛り込むのか。契約力向上という課題を抱えるエンタメ産業は、日本企業全体の縮図にもみえる。

と、所属するエンタメ・コンテンツ業界が名指しされ「お前の“契約力”をどうにかしろ！」と、自分が怒られているような気分になりながら、国際契約力ってなんだろう？と沈思黙考。

するとシンクロするように、今朝ほどネットで見つけたのがこちらの記事。

▼The High Court confirms that a contract can be made in two different jurisdictions

2005年に、CIT（英）とUPD（米）の二つの企業が、NDA交渉で準拠法・紛争解決条項について交渉。
UPDはファイナルバージョンをCITにメールで送信した際に、「CITの要求を飲めない」として準拠法・紛争解決条項を削除して送付。CITはこれをプリントアウトしサインして返信し契約締結。
その後も取引は関連会社を交えて継続していたが、2010年にあらためてNDAを締結。この契約の準拠法・紛争解決条項は、テキサス州と定められた。
二者間で知財紛争が発生し、2件の訴訟のうち1件についてCITが2005年のNDA違反を主張。
英国裁判所が、2005年のNDAが成立したのは、CITがサインした英国であることを理由に、英国・テキサス両地を準拠法・紛争解決地とすることを認めた。

うーん、この2005年のやりとりは、どこかで見たことのあるような風景（苦笑）。日本から見れば「国際契約の玄人」であるはずの日・英企業も、契約の現場で発生している現実はさほど変わらないのかもしれないなあと思いました。

などと安心している場合ではなく、人のふり見て我がふり直せで考えますと、国際契約において私たち法務パーソンがお手伝いできることは、紛争が起きた時にどう頑張るか、ではなく

契約交渉の場面で多少面倒でも条件を曖昧にして終わらせないこと
そもそも紛争が起きにくい契約書をつくること
紛争が起きても解決に向けた手続きがしっかりと規定された契約書としておくこと

なのでしょう。特に、３については、たまにひな形集で見かけては半分馬鹿にしていた「訴訟・仲裁申立の前に代表者同士がface to faceで協議する義務」なども入れるようにしたほうがいいのかな、などと思い始めております。
　

2013年10月04日08:00

【本】CODE VERSION 2.0 ― リーガル・テクノロジスト

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
会社の表彰イベントがあり、そこでテクノロジストMVPという賞をいただきました。

本来は法務部門が評価をいただくような賞ではなく、現場でモノを作り出す技術者の方々にこそ与えられるべき賞だと思うのですが、「法律を使って仕事をするのもテクノロジーの一つ」というのがその選評。

まさに、私が会社の中で施策を考える中でその拠り所としているのが、ローレンス・レッシグの『CODE』にあるこの考え方でした。問題提起のきっかけは「法律」だとしても、決して法律だけで会社の内外の事象をとらえたり制約を加えたりするのではなく、多面的にバランスをとりながら、いろいろな解決手段を用いて、目指すゴールに導くという考え方です。

CODE VERSION 2.0 [ハードカバー]

ローレンス・レッシグ

翔泳社

2007-12-20

法、社会、市場、アーキテクチャ。そしてこの点の「規制」はこの四つの制約条件の合計になる。どれか一つでも変えたら、全体の規制が変わる。ある制約条件はほかのものを強化する。あるいはそれが対立することもある。だから「技術変化は（中略）規範の変化をもたらす（かもしれない）」し、その逆もある。でも完全な見方は、これらをまとめて考えるものだ。

テクノロジーは規範や法律を無意味にしてしまえるし、それを支援することもできる。ある制約条件は、ほかの制約を可能にする。あるいは不可能にしてしまうかもしれない。制約は、機能はちがうけれど、一緒になって機能する。規範はコミュニティが課すレッテル貼りによって制約する。市場はそれが課す値段を通じて制約する。アーキテクチャは物理的な負担によって制約する。そして法律は、それが脅しに使う処罰を通じて制約する。

法、規範、市場、アーキテクチャは相互に働きあって、「ネティズン」が知る環境を作る。コード作者は、イーサン・カッチュが言うように、「建築家・アーキテクト」だ。
でも、こうした様式の間のバランスを「作って維持する」にはどうすればいいだろうか。組み立てを変えるツールとしてはどんなものがあるだろうか。実空間の価値観のブレンドを、どうすればサイバー空間に持ってこられるだろう。そしてそのブレンドを変えたいと思ったらどう変えればいいだろうか。

社内でレッシグ論を語ることなどもちろんないのですが、はからずもその思いを汲んでくださり、ズバリそれを評価していただいたことがとてもうれしいです。

そして、いつもそれに理解を示し協力してくださっている皆様に感謝しています。
　

タグ：: #リーガル・テクノロジスト; #ローレンス・レッシグ

2013年09月10日08:00

【本】英文ライセンス契約実務マニュアル〔第２版〕 ― 35年の重み

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
グローバル化で英文契約業務が増えているといっても，IT業界で取り扱われる契約を見渡してみると，実はバリエーションはそれほど多くありません。基本的には秘密保持契約・業務委託契約がメインで，あとはto C向けの利用規約あたりをたまに整備するぐらいだったりします。このあたりの契約はだいたい定型パターンが決まっているので対応もそれほど難しくなかったりする一方で，私の所属するIT×エンタメな業界では，そこそこ重ためのライセンス契約案件がそれなりの頻度で発生するため，苦労は絶えません。

そんな仕事上の都合に加え，以前『ライセンス契約のすべて実務応用編』共著の際に資料として買い集めていた経緯もあって，書店にあるライセンス契約本はほぼすべて購入しているのですが，比較的最近入手して（ただし刊行は６年前）ほほーと唸ったのがこちらの本です。書店でも見かけないですし，ブログ等でも紹介されていないのは，流通量が少なかったのでしょうか。

英文ライセンス契約実務マニュアル―誰も教えてくれない実践的ノウハウ [単行本]

小高壽一

民事法研究会

2007-12

本書は，頭書～WHEREAS Clause～本文～そして末尾文言の各条項ごとに，サンプル英文条文→サンプル条文の日本語訳→その解説・位置付け・ポイントをまとめるというオーソドックスな構成ではありますが，中身には以下のような特徴があります。

１．例文がリアル＆長め

これまで拝読してきた英文契約ひな形集やライセンス契約本に収められた例文は，紙面の幅，全体を通しての読みやすさ，使いまわしのよさ等を意識してシンプル・短い例文の紹介にとどまるものがほとんどで，その例文から深い洞察を得られるほどのものは見当たりませんでした。それに対してこの本では，「複数の契約事例から主要なライセンス契約条項を著者の独自の判断でピックアップ（「はじめに」より）」つまり実際の取引で用いられた具体性のある条文が紹介されており，読んでいるこちらがシチュエーションを想像しながら「この長さの中に当社に不利なトリックが仕掛けられていないか？」と，契約交渉の矢面に立っているような錯覚に陥るほど。

また，海外の事業者との契約は，地理的に離れた者同士だからこそ事前に細部まで文章化し条件を確認する必要性もあってどうしても長くなるわけですが，他の例文集より条文が長めなところも，そのリアリティを支えています。たとえば，「支払条項」一つとっても，4.1～4.9まで９つの項番に分けられ，サンプル英文とその日本語訳のみで（解説を含まずに）以下写真にあるとおり７ページ強にも渡る長さ。続くこの条項の解説部分で50ページにも渡るのですから，圧巻です。

２．公取ガイドラインを強く意識

どういった条件を設定すると独禁法違反となるおそれがあるかが，条文ごとに個別具体的に言及されています。

英文契約＝海外事業者との取引であっても，日本企業が自社の産業財産権をベースに技術供与をするのであれば，契約の準拠法は日本法とすべきでしょうし，そうなれば日本の独占禁止法も意識しなければならないはずなのですが，他の英文ライセンス契約の本ではこの辺の説明を端折っているものも少なくありません。例えば，私がよく参考にしている山本孝夫著『知的財産・著作権のライセンス契約入門（第2版）』では，この点には触れられていません。最も大部な『英文契約書ビジネス大辞典』でも，注意喚起的に数か所記述があるのみ。

ただし，この本が刊行された後に公取ガイドラインが改定されていますので，その点はご注意ください。

３．UCCや米国特許法，さらには米国破産法もカバー

UCCや米国特許法のどんな点がライセンス契約にかかわってくるのかを，それらの条文を訳した上で，日本法と比較対照しながら解説してくれます。さらに，ライセンス契約にとってもっとも恐れるべき事態とも言える，相手方が破産した場合の米国破産法の影響までも場合分けしてまとめています。

著者の小高壽一先生は，1962年にIHIに入社された後営業→海外駐在→業務部→法務と，現場から法務へというキャリアを歩まれ，1997年に定年退職された大ベテラン。600ページを超えるこの本を手に取ると，35年に渡る会社生活でのご苦労や法務パーソンとしてのご経験の蓄積があるからこそ醸しだされる「重み」が，ずっしりと伝わってきます。
　

タグ：: #ライセンス; #ライセンス契約

2013年08月30日08:00

【本】金融から学ぶ民事法入門 ― 教授の異常な愛情または元銀行員は如何にして心配するのを止めて教科書を書くようになったか

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
法律をその法体系（パンデクテン）にこだわらずに取引事例・ストーリーに沿って説く試みは、内田民法を代表に様々な書籍で試みられていますが、この本ほどコンパクトかつイキイキとまとめた本はないのではないか、と思える一冊。

金融から学ぶ民事法入門 [単行本]

大垣尚司

勁草書房

2012-03-27

会社に就職したり、銀行やサラ金から金を借りたり、車（中古・新車）を買ったり、家を借りたり、建売を買ったり注文住宅を建てたり、住宅ローンを借りたり、死んで相続したり・・・といった、一般人のライフサイクルに沿って、関連民事法を総ざらいします。「金融から学ぶ」のタイトルから期待できるように、契約・お金・資産の動きに関わる幅広い周辺法（電子契約法、消費者契約法、割賦販売法、利息制限法、手形・小切手法、電子記録債権法、借地借家法、不動産登記法etc）までもカバーしており、痒いところにも手が行き届いています。350ページとそこそこのボリュームがある本なのに、楽しく読んでいるうちに1日が経ってしまいました。法律の本を読んで楽しめたのは久しぶりな気がします。

著者は金融マンの間では有名なベストセラー『金融と法 -- 企業ファイナンス入門』の著者で、東大法＆米コロンビア大法科大学院を修了され、興銀マンとして永らくお勤めの後、現在は立命館大学法科大学院で教鞭を執られている大垣尚司先生。ビジネスにおける法実務とその面白さを学生や入社１～２年目の金融パーソンに理解してもらうために、いかにやさしく伝えるかという愛情のようなものを感じました。その一端が、ところどころに入る著者オリジナルの図解。民法上つまづきやすい法概念や、ビジネスパーソンでも分かりにくい金融ビジネスのスキームを、いちいち図や表に整理してくださっています。

さらには、出版社が勁草書房ということも手伝って、すべての記述に参照条文のみならずいちいち我妻ダットサンの章・節番号へのリンクが貼られているのが地味にすごい。無味乾燥に見えるダットサンに、この本の実務面からの解説によって潤いが与えられる感じです。今の学生がダットサンを基本書としているかどうかは知りませんが笑、私もダットサンを久しぶりに取り出し、あらためてその味わい深さを再認識しました。
　
奥付を見るとまだ１刷。タイトルと表紙のカタさが災いして、書店で見かけても手に取られることは少ないだろうなと思うと、非常に残念というかもったいない気がするので紹介させていただきました。学生にも、若手法務パーソンにも、さらには一般のビジネスパーソンにもおすすめできる、きわめてわかりやすい法律書だと思います。
　

2013年06月06日07:00

『利用規約の作り方』ご購入者向けひな形DLページを開設

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
発売からはや2ヶ月経ちました拙共著『良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方』、専門書にもかかわらずおかげさまでみなさまにご購入・ご好評をいただいており、版元在庫も切れ、もう少しで重版か？というところまできております。ありがとうございます。

良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方 [単行本（ソフトカバー）]
著者：雨宮美季, 片岡玄一, 橋詰卓司
出版：技術評論社
(2013-03-19)

発売からしばらくヒヤヒヤしていたのですが、Amazonの好意的な書評だけでなく、ご購入いただいたみなさまからブログ等で、

インターネットサービスを始めようとする人は必ず読むべきな本

ありそうでなかった「利用規約の教科書」。文章が平易で，気を付けるべき論点が幅広く示されている。

図表やコラムは、実用性が高いオリジナル資料が数多く用いられており、説明も平易です。事例は、単にこれまでネットを賑わせたからというだけでなく、今後も引き続きトラブルになりそうなものが選ばれています。そんなふうに、細部にわたって丁寧に作られているので、利用規約を作る過程で、現在のサービスが抱える問題が何であるかがすっと頭に入ってくるのです。

「何故」利用規約ないしプライバシーポリシーが必要なのかという部分から説明があるので、納得した上で、先に進むことができた

もっと早く読んどけばよかった

と言っていただけており、とてもうれしく思います。

一方で、本書に対して唯一といっていいくらいにいただいている不満、それが

惜しむべきは…利用規約、プライバシーポリシー、特定商取引法に基づく表示のひな形をデータとしてダウンロードできない

という点でした。まあ、利用規約はコピペして出来た気になってると危ないよ！と語る本書ですから、コンセプトどおりといえばそうなのですが、とはいえ、忙しいみなさんが本書を参考に利用規約を本気で作ろうという時に、ゼロから一文字一文字打って頂くのは確かに非効率です。そこで、今ごろかよ？と怒られるかもしれませんが、本書のメインコンテンツの一つである「利用規約３点セットのひな形」を、ワード形式（.doc）でダウンロードできるよう、出版社の技術評論社さまに専用ページを開設していただきました！

▼良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方サポートページ
BlogPaint

書籍版・PDF版、どちらのご購入者さまにもご利用いただけるよう、最新のダウンロード管理セキュリティシステム（！）を備えておりますので（冗談ですが笑、一応仕掛けがございます）、どうぞダウンロードしていただき、ご活用いただければと思います。よろしくお願いいたします。

2013.6.7追記
おかげさまで、増刷が決定しましたー！
お買い上げくださったみなさまに、重ねて御礼申し上げます。
　
　

タグ：: #利用規約の作り方

2013年05月25日12:00

民法改正に備えて、「契約の趣旨」を契約書に書く練習をしてみた

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
民法改正の「その後」の実務の世界を想像するにつけ、企業法務パーソンとして一番気になるのは、裁判実務よりも、とりあえず契約（書）実務で何か影響ってあるの？という点ではないでしょうか。

この点に関して、弁護士の川井信之先生が、改正後の条文に規定される見込みの「契約の趣旨に照らして」という文言についての懸念を『ビジネス法務』やブログなどで呈されており、興味深く拝見しました。以下は先生のブログからの引用です。

▼債権法改正中間試案の問題点～「当該契約の趣旨に照らして」という文言の危険性（前編）

中間試案の多くの、かつ重要な規定で使用されている「当該契約の趣旨に照らして」の語なのですが、「当該契約の趣旨に照らして」とは、具体的にどのような考慮要素に基づくものなのかについては、中間試案の「第８　債権の目的」の中で、定義が示されています。

「第８　債権の目的
　１　特定物の引渡しの場合の注意義務（民法第400条関係）
　　　民法第400条の規律を次のように改めるものとする。
　(1)　契約によって生じた債権につき、その内容が目的物の引渡しであるときは、債務者は、引渡しまで、［契約の性質、契約をした目的、契約締結に至る経緯その他の事情に基づき、取引通念を考慮して定まる］当該契約の趣旨に適合する方法により、その物を保存しなければならないものとする。
　(2)　（略）」

　以上のように、「当該契約の趣旨に照らして」とは、上記の太字のブラケット部分にありますとおり、「契約の性質、契約をした目的、契約締結に至る経緯その他の事情に基づき、取引通念を考慮して定まる」ものとされています。

　これはすなわち、当該契約の契約書の文言だけで決定される訳ではない（文言以外の諸要素に基づいて判断されることもある）、ということを意味する訳です（この事は、３月に開催された商事法務さん主催の債権法改正中間試案の解説会で、内田貴先生が強調しておられました）。

▼債権法改正中間試案の問題点～「当該契約の趣旨に照らして」という文言の危険性（後編（上））

　また、この「当該契約の趣旨に照らして」の文言は、現在の企業間の契約実務の一部で広がりつつある「完全合意条項」というものも、その効力を大きく減殺または無意義化させかねないものだと考えております。

　すなわち、当該契約書の文言だけで決しようとする完全合意条項と、契約書の文言以外のものも考慮要素とする「当該契約の趣旨に照らして」の文言は、明らかに矛盾する概念ですので、「当該契約の趣旨に照らして」の文言を含む規定が強行規定として扱われることになると、契約書に完全合意条項が含まれていても、その条項の効力が減殺・無意義化されかねないことになるからです。

私も内田貴氏のご講演や雑誌記事を拝聴している限り、この契約書の文言だけではなく「当該契約の趣旨に照らして」判断できるようにすることで今より何がどう良くなるのかについては、さっぱり納得感がありません。消費者契約法程度でも混乱が生まれているというのに、民法の大原則であったはずの当事者自治・契約自由の原則までもが、この「当該契約の趣旨」という言葉で不安定な状態にされ予測可能性が低くなるとすると、企業は困るだけなんじゃないでしょうか。被害者サイドとして、「契約書にはAと書いたが、契約の趣旨に照らしてよく考えてみるとBだった！」とか主張して助けてもらうシーンがあるのかもしれませんけど、それもなんだか間抜けな気がしますし。

こうなると企業法務パーソンみなさんが考えそうなのが、個々の契約条件とは別に、あえてはっきりと「取引通念がどうかに関係なく、本契約の趣旨はこれこれこうこうであるということで合意しました」と、契約の趣旨を構成する諸要素を契約書に明記してしまうという作戦。たとえ完全合意条項が無効化されても、契約の趣旨そのものがその言葉を使って契約書にストレートに書いてあったら、裁判所もそこに書いていないことを持ちだして「本契約の趣旨は本来こうこうこれこれである」とは言いにくくなるんじゃないかと。いやー自分だったら絶対やりますね。

なので、早速練習してみました（笑）。

第1条（本契約の趣旨）
発注者甲および受注者乙は、双方が属する業界における取引通念の如何によらず、受注者乙が発注者甲の発意と依頼に基づき生産性のみならず機密性・完全性・可用性の高いITシステムを構築することにより、発注者甲をして競合他社に比して経営効率が高い状態に到達させ、これに対し受注者乙が相当の対価を得んとすることが本契約の目的であること、本契約第**条に定めるITシステムの構築を発注することを欲し、受注者乙を含む３社による競争入札の結果受注者乙がこれを請負うこととなった経緯であること、ならびに、本契約の性質が請負契約であること、すなわち、ITシステムが第**条に定める仕様書のとおり何らの欠点または欠陥もない状態で本契約第**条に定める期日までに発注者甲に納入され検査に合格し、検査合格をもって発注者甲が第**条第1項に定める対価を同条第2項に定める期日までに支払い、その後本契約第**条第1項に定める保証期間の間に何らかの隠れた欠点または欠陥が発見された場合には同条第2項条に定める修補もしくは保証を提供し、または本契約の不履行によって発注者甲に迷惑・損害が発生した場合には受注者乙の責任においてまたは第**条に定める賠償または補償を提供すること、以上が本契約における民法第***条にいう契約の趣旨のすべてであることを確認し、第2条以下に定める委細条件に合意の上、本契約を締結する。

なんかあれですね。英文契約書の最初に置かれるWhearas Clauseが置かれるようになるってことなんでしょうかね。最近の英文契約実務ではWheras Clauseも流行らなくなってきているのに・・・。

債権法改正のせいで、契約書作りが面倒なことになりそうな気がしているのは、私だけでしょうか。
　

タグ：: #契約の趣旨; #民法改正

2013年05月21日08:30

【本】ロースクール実務家教授による英文国際取引契約書の書き方 ― 外国判例の補足と第２巻の発売をお待ちしてます

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
予備試験制度を批判する浜辺陽一郎先生のFacebookでのご発言が法務クラスタで話題になっていたので、ふとこの本を思い出しました。

ロースクール実務家教授による英文国際取引契約書の書き方―世界に通用する契約書の分析と検討〈第1巻〉 [単行本]
著者：浜辺陽一郎
出版：アイエルエス出版
(2012-07)

契約の世界で「ボイラープレート」と呼ばれるどんな英文契約にもでてくるお決まりの、しかし非常な重要な一般条項を中心に、各ページ上から５～10行ほどを契約例文と対訳の例示に割き、その例文の解説を下に書くというレイアウトになっており、読みやすさに大変配慮されている本です。集められている条文のバリエーションが多いのが特徴で、私も重宝させていただいていました。

が、実はよく読むとこの本には難点があります。英文契約の実務を解説するはずの本なのにもかかわらず、そして「世界に通用する～」とのサブタイトルが冠されているにもかかわらず、本文や脚注で紹介・引用されている判例のほとんどが、なぜか日本の判例の紹介になってしまっているのです。

私もしばらく日本企業で働かせてもらってひしひしと感じていますが、アジアを中心に、言語やその国の制度の問題等もあって法制度について調べることすら難しい国々との取引の機会はどんどん広がっています。契約において準拠法を日本法にできるケースも多くありません。そうなると、この本が奇しくもそうなってしまっているように、そこでは日本法の知識そのものは役に立たなくなります。日本法以外が交渉や係争の土俵になったときには結局現地弁護士を起用する必要があり、ビジネスで鍛えられたリスク感知能力・論理的思考力・経験等によってサポートできる部分はあっても、“日本の法科大学院で日本法をよく学んだ日本製法務パーソン”が役に立てる部分はどうしても限られます。ビジネスの中でこうして日本法や日本の慣習が共通言語として通用しない領域が増えていくにつれ、純日本製法務パーソンの生きる道は、弁護士の方々以上に狭まっていることをひしひしと感じます（こういった環境の中で法務部門・法務パーソンはどうあるべきと考えているかについては以前述べたとおりですので、ここでは控えたいと思います）。

冒頭の浜辺先生のご発言は、法科大学院という「正規ルート」をショートカットする予備試験制度だけでなく、その合格者を重用する傾向にある企業（法務）への批判ともお見受けしました。もちろん、採用する企業側としては、司法制度改革の影響で法務パーソンの母集団の質が変わってきたことは十分感じておりありがたみすら感じていますし、この母集団の厚みによって先生が問題視されているいま企業法務を支える「法律のほとんど素人」が淘汰されるのも時間の問題でしょう。しかし企業というのは現金なもので、母集団のレベルがあがったからといって、法務の採用枠自体を広げるかというとそうはならず、優秀な母集団の中でさらに比較し一番優秀かつその企業にあった人を法務採用枠に当て込むだけなのです。ビジネスがグローバルにシフトし、かつ数少ない枠を争って優秀な母集団の中で比較をすることになると、どうしても１年でも早く弁護士になって企業法務実務の経験を持ち、あわよくば海外ロースクールへの留学の機会を与えたくなるような若手人材のほうが重用されることは、いたしかたのないことなのかなと思いますし、それを肌で感じている学生さんが「早道」を選ぼうとするのも、無理はないのかなと思いました。

本の紹介から話がそれましたが、先生におかれましては、ぜひこの本に英文契約にまつわる外国判例情報についても補足していただき、あわせて〈第1巻〉と題されたこの本の続編となるはずの〈第２巻〉も早く出版していただいて、私のような法科大学院を修了していない者も少しは賢くなれるよう、広く教育の機会を与えていただければと！
　

2013年05月18日12:00

Amazonアフィリエイト紹介料率変更の有効性

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
Amazonがアフィリエイトプログラムの紹介料率を変更するとの連絡が本日メールで到着。しかも今回は昨年変更されたCD/TVゲーム/服といったジャンルではなく、本がその対象となっています。適用は6月1日から。2週間前通知ってことなんでしょうね。私もチリも積もればで結構な額をAmazonさんから頂いてきましたので、影響が無いといえばウソになります。

たしかに、条件変更の可能性については、紹介料率の変更含め、かなり具体的に規約に明示されています（太字は原文ママ）。

▼Amazonアソシエイト・プログラム運営規約

15. 修正
甲は、本規約（および運営文書）に含まれる条件を、amazon.co.jpのサイトに変更のお知らせ、修正済み規約、または修正済み運営文書を掲載することにより、いつでも、甲の独自裁量にて修正する場合があります。修正には、例えば、アソシエイト・プログラム紹介料率表、アソシエイト・プログラム参加要件、支払手続、およびその他のプログラム要件の変更が含まれる場合があります。甲の修正に乙が同意できない場合は、乙の唯一の対応方法は本規約を解除することだけです。アマゾン・サイト上に変更のお知らせ、修正済み規約または修正済み運営文書が掲載された後も引き続きプログラムに加入していただいている場合は、乙がその修正を拘束力のあるものとして承諾したものとみなします。

契約論的には、利用規約・約款を用いた契約において、このような一方的な契約内容変更権条項・価格変更件条項が有効なのか？という論点はあります。この点、消費者契約法の以下の条文の適用の余地を検討する必要があります。

（消費者の利益を一方的に害する条項の無効）
第十条　民法、商法（明治三十二年法律第四十八号）その他の法律の公の秩序に関しない規定の適用による場合に比し、消費者の権利を制限し、又は消費者の義務を加重する消費者契約の条項であって、民法第一条第二項に規定する基本原則に反して消費者の利益を一方的に害するものは、無効とする。

ほらみろAmazon乙！と快哉を上げたくなる方もいらっしゃるかもしれませんが、今回の件については、特に影響があるであろうアフィリエイトを食い扶持にしているようなプロブロガーさんについては、残念ながらこれは適用されません。なぜなら、消費者契約法第２条において、

第二条　この法律において「消費者」とは、個人（事業として又は事業のために契約の当事者となる場合におけるものを除く。）をいう。

となっているから。特にアフィリエイト報酬で生計が立っちゃうようなプロブロガーさんであればなおさら「事業のために契約の当事者となる場合」にあたると考えられ、消費者ではないとされてこの法律では守られないでしょうね。

なお、実際にそうなるかどうかは微妙な情勢なので参考までに、ということでご紹介しますが、約款の変更についてはいま法務省が進めている民法（債権法）改正議論でも論点となっており、中間試案においてこのように触れられています。変更の法的有効性を検討する観点としては、参考になるかもしれません。

▼「民法（債権関係）の改正に関する中間試案」（平成２５年２月２６日決定）

４約款の変更
約款の変更に関して次のような規律を設けるかどうかについて，引き続き検討する。
(1) 約款が前記２によって契約内容となっている場合において，次のいずれにも該当するときは，約款使用者は，当該約款を変更することにより，相手方の同意を得ることなく契約内容の変更をすることができるものとする。
ア当該約款の内容を画一的に変更すべき合理的な必要性があること。
イ当該約款を使用した契約が現に多数あり，その全ての相手方から契約内容の変更についての同意を得ることが著しく困難であること。
ウ上記アの必要性に照らして，当該約款の変更の内容が合理的であり，かつ，変更の範囲及び程度が相当なものであること。
エ当該約款の変更の内容が相手方に不利益なものである場合にあっては，その不利益の程度に応じて適切な措置が講じられていること。
(2) 上記(1)の約款の変更は，約款使用者が，当該約款を使用した契約の相手方に，約款を変更する旨及び変更後の約款の内容を合理的な方法により周知することにより，効力を生ずるものとする。

ただし、これは事業者による約款変更を認めない方向にもっていくための改正ではなく、利用規約・約款の変更は多数当事者に対して継続的に役務を提供する取引においては不可避であるため、ア～エのような「変更が正当と認められるための４つの要件」を明らかにすることで、その法的安定性を明確にすることが目的と言われています。

さて少し脱線してしまいましたが、Amazonさんちょっと冷たいですね（泣）という感情論はあっても、現行法に則って評価すると、上述したとおりアフィリエイトというサービスの性質上消費者契約法の世界とも関係なく、対等な二者間の契約論という前提でアフィリエイト開始時に利用規約に同意し、そして２週間前というある程度の期間を置いてメールによる能動的通知がなされている以上、いやだったら契約解除して使うの辞めれば？というAmazonの言い分に反論する武器が見当たりません。もし、Amazonのアフィリエイト規約がユーザー側からの解除権を認めていなかったら（つまり一定期間アフィリエイトを続けなければいけない義務をユーザーに課していたら）、それは事業者間といえども公平に欠けるという評価もあり得ますが、ユーザーの解除権を正面から認めている点からも、この変更は有効ということになると考えます。
　
きっと今回の件を受けて、「やっぱり利用規約とか約款で一方的な条件を押し付けるのはけしからん！厳しく約款を規制しろ！」と盛り上がる方がいるんだと思いますが、ユーザー側にも「利用規約を良く読んでリスクを分析・把握してからサービスを使う義務」というのもあってしかるべき、と思います。

　

良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方 [単行本（ソフトカバー）]
著者：雨宮美季・片岡玄一・橋詰卓司
出版: 技術評論社
(2013-03-19)
販売元：Amazon.co.jp

　

タグ：: #利用規約; #約款; #Amazon

2013年04月22日08:00

契約書の管理は誰が何をどこまでやるべきか

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
ビジネスロージャーナルの今月号の特集を読んで「みんなこんなにきちんと契約書管理しているのか！」と愕然とした法務パーソンも少なくないんじゃないでしょうか。私もその一人です。

BUSINESS LAW JOURNAL (ビジネスロー・ジャーナル) 2013年 06月号 [雑誌] [雑誌]
出版：レクシスネクシス
(2013-04-20)

企業名こそ匿名の企業が多いとはいえ、各社の契約管理システムについて、気前よくスクリーンショットまで公開されている本特集。なかなか知ることのできない貴重な資料ですので詳しくはそちらをご購読いただくとして、登場されている各社の取組みについて、文章だけ読んでいたら頭がこんがらがってきたので表にしてみました。ただし、この◯×△は記事に登場したご回答者が明確にそのようにお答えになっているわけではなく、また各社のシステムが同じ基準で比較されているわけでもなく、私が記事に出てくるコメントを読んだ印象でつけてますので、ご参考までということで。

会社規模の大小はありますが、登場した９社のうち過半数の企業で実現している（◯が５社以上ついている）のが、
・依頼受付・進捗の管理
・締結済文書の電子保存
・契約概要の登録
の３つの機能。自分の会社はやれているという自負があるから登場されているとはいえ、私は「ここまでやってるのか…」とビビリました。私がこれまで見てきた企業では、この３つでさえ、すべてやれていた会社はなかったと思います。

契約内容までの一括管理は必要か？

しかし、本当にこういったきっちりとした“契約（書）一括管理システム”が必要なのかという点については、私自身はかなり懐疑的です。揚げ足を取るような言い方になりますが、現場で日々発生する「契約書」にならないレターアグリーメント的なメール・議事録・SLA・あげくの果てには口頭での合意などは管理しきれないですし、システム化後のOS・コンピューティング技術の変更によるコスト、組織変更の度に発生するメンテナンスコスト、入力人件費コスト等と現実的に発生するリスクを考えると、割に合わないと思うからです。特に、契約内容（契約種別や満了期日）の一括・一覧管理までをやろうと欲張ると、法務のような専門部署が内容の確認と入力作業を一手に担わなければならなくなる点、費用対効果は著しく落ちると思います。

さらにいえば、「法務が一括で管理する」という発想は、法務部門がいつまでも同じように存在するという前提があるからこそ成立するわけですが、法務部門やその機能のあり方もいつまでも一定とは限りません。他部門と合体したり、現場寄りに分散したり、究極的にはすべて現場に委譲されたり、ということも前提とすべきではと。

その点私は、記事P46－47に登場されている外資系メーカーの方の意見、

法務担当者の人数に対して企業規模が大きくなればなるほど、契約書管理は法務部門から手放し、管理の仕組みだけ作って全社に浸透させ、あとは部門ごとにやってもらうという割り切りが必要になってくるのだと思います。

に近い立場といえます。

契約書管理の最低ラインは「PDFと原本の企業名別保存」

では、企業の契約書の管理について、最低限のラインとして誰が何をどこまでやるべきでしょうか？

私見ではありますが、紛争の発生防止ないし訴訟前解決（予防＆臨床法務）という契約書作成の目的に忠実に考えると、原本管理はもちろんのこと、取引がいざトラブルに発展しそうになったときに締結済契約書を素早く取り出して参照するための、署名・押印済み契約書をスキャン→PDF化して企業名別に取り出せるようにするところの仕組み化ができているかどうかがポイントと考えます。

作業としてここまで単純なものに絞ると、“誰が”実行すべきかという点については、必ずしも法務である必要はなくなります。押印・署名手続きを所管する部門を明確にし（社内規程等で明確にしているのであれば現場でもOK）、押印・署名したらすぐにそのままPDF化して企業名別に保存、原本は訴訟時に取り出せるよう倉庫等で保管を徹底することが、リスクマネジメント上重要になると思います。ところで、多くの企業では、総務や法務部門に押印・署名手続を寄せている例を多く見かけますが、本来押印・署名はその契約締結意思と権限がある人が行う、というのが法律上の原則にもかかわらず、特に押印作業は本人でなくても行えてしまうこともあって、末端の平社員にまかせてしまっている企業も少なくありません。ここに、決して小さな問題とはいえない、リスクマネジメントのポイントと実務的な悩みどころが集約されているように思われます。

それで思い出したのですが、ある外国企業との契約で、契約書の相手方サイン欄のちょっと下に、サインとは別にLegal Departmentの黒い確認ゴム印（縦2×横3センチぐらいの、入国管理局がパスポートに押すスタンプのようなもの）が押してあるのを見かけたことがあります。どうやら、このゴム印を押したものが法務確認済みのファイナル版で、それをみて最終サイナーがサインをし、そのサイン済み文書を法務部門が回収して電子化しているようでした。この例のように、必ずしも大掛かりなシステムを組んだりしなくても、契約手続きのクリティカルなポイントを捉えてちょっとした工夫を施すことで、法的リスクの低減が図れるんじゃなかなと思います。
　

タグ：: #契約書; #BLJ

2013年04月20日06:30

日経BP ITProに利用規約イベント関連の取材記事掲載

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
１月に開催した利用規約ナイトVol.2と、２週間前に開催したシード・アーリースタートアップ向けセミナーの２つのイベントを取材してくださった日経BP大豆生田（おおまみゅうだ）記者が、力のこもった取材記事を今週のITProの“週末スペシャル”として掲載してくださいました。ありがとうございます！

▼スタートアップ向け『利用規約セミナー』に集まる大手企業法務担当者（日経BP ITPro）

　ITを使ったサービスは、社会に認められて初めて市場を開拓できる。企業法務は、ITを社会に適合させてビジネスを展開させていくのが役割だ。そこには、ITと企業法務の双方の知恵が欠かせない。とはいえ実際には両方に詳しい人材は少ない。2つのセミナーは、双方の融合を図るための、長い道のりへの一里塚のように思えた。（中略）

　1月と4月に開かれたセミナーの主催者はそれぞれ異なるものの、利用規約を「サービスの一部」として活用しようという趣向は同じだった。
　両セミナーの登壇者の中心となったのは、「良いウェブサービスを支える『利用規約』の作り方」（技術評論社刊）の共著者で、ベンチャーでの法務経験をもとにした企業法務のブログで知られる橋詰卓司氏や片岡玄一氏のほか、ベンチャーの法務を手掛ける弁護士らだ。
　法制度や規則をテーマにした企業向けセミナーといえば堅苦しい雰囲気になりがちだが、両セミナーとも利用規約をめぐってどんなやりとりを経験したか、軽妙な語りで披露。真剣にメモを取る参加者も目立った。

こういった活動を通じ、ビジネスを推進する立場の方と法務パーソン双方の具体的な経験から抽出された知識・ノウハウの交換が進んだり、標準化出来る部分が標準化されることによって、ビジネスの生産性向上に貢献できればいいなと思ってやってきましたが、本を出版したことで自分が喋って伝える必要もなくなりましたし、いったんの区切りがついたかなというところです。なので、今後はあまりこういう機会には顔を出さなくなると思います。

そろそろチャンネルを切り替えて、今年の残り期間～来年いっぱいぐらいにかけては、自分の業務にもっとダイレクトに関わる法律分野の研究やツールの開発といったところにシフトし、その成果物をもって自分の所属組織や業界の発展のお役に立てるよう取り組んでいきたいと思っています。　
　

タグ：: #利用規約; #日経BP

2013年04月19日08:30

「約款が法律で規制されるらしいよ」と聞いて民法改正をはじめて知る人は少なくない、という事実が物語るもの

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
このへんの記事をきっかけに、法務パーソンではない友人・知人数人から民法改正について尋ねられるという経験をしました。

▼時代遅れの約款に法務省がテコ入れ？（スラッシュドット・ジャパン）

アプリケーションなどの利用など、必ず読まされることの多い「約款」。記載されている内容は重要だが、ほとんどの人は読み飛ばして Yes を選択していることが多い。この約款をめぐるトラブルが頻繁に発生していることから、法務省は関連する民法を見直す動きを見せているらしい (MONEYzine の記事より) 。

法務パーソンからすれば、「何をいまさらそんな話をしているの？」「べつに約款をめぐるトラブルが頻繁に発生しているから民法改正するわけじゃないよね・・・」と苦笑されるかもしれません。しかし、実際はそういった民法改正を知ってる人のほうが少ないのであって、日常生活の中で“契約”を意識するのはウェブで「利用規約に同意」ボタンを押すときぐらいの一般市民感覚からすれば、そういった日常生活にも影響や変化を及ぼす法改正があるんだよって言われてはじめて、「あ、なんか自分たちにも関係ある話なんだ！」と思えるということなんですよね。関係者のみなさんは「３年前からきっちり議論してました」とおっしゃいますが、普段法律を意識せずに生活できる一般人には、その改正の方向性や内容はおろか、民法が改正されようとしているということすらまだぜーんぜん広まっていないんだということは、特に法改正を強力に推進されようとしている内田貴氏やその他関係者のみなさまにはぜひご理解いただきたいところです。

「国民が民法を読んで分かるようになるのは無理」というびっくり発言by内田貴氏もあったよみうりホール3/16講演会にて撮影

ちなみに、その約款に関して、民法改正で何がどう変わろうとしているのかを正確にお知りになりたい方は、今まさに法務省が国民に広く意見を求めるためのパブリックコメントの手続中で、そこに資料としてアップロードされている「民法（債権関係）の改正に関する中間試案の補足説明（PDF）」のP377ｰ390に記載されています。簡単にまとめると、
１　規制対象となる「約款」とは何かがはじめて定義される
２　約款が利用者との契約条件として有効に組み入れられるための要件が明確化される
３　約款の中で利用者が予想もしないような条項（不意打ち条項）は無効とされる
４　合理的な周知・通知がなされれれば、事業者が途中で約款を変更しても有効とされる
５　約款の中に不当な条項があった場合は無効とされる
の５点。１と２はこれまで不明確だった点の明文化、３と５は利用者保護のための、４については事業者にとっての約款の法的安定性を担保するための改正、といったところ。

冒頭紹介の記事にあるように「約款をめぐるトラブルが頻繁に発生している」のは事実だと思います。でもそれは、法律が約款について規律していないことが原因なのではなくて、たんに約款が必要になるような一対多サービスを利用する人の絶対数が多いから、ということなのではと。そもそも、「約款とは何か」「有効な約款・無効な約款とは」を一生懸命法律に書き込んだところで、（契約時に目の前に掲示される約款・利用規約すら読まない）一般の方が果たしてその法律を読むのでしょうか？法律で規律されるとトラブルが減るんでしょうか？結局のところ、約款・利用規約を事業者が読みやすくわかりやすくする工夫をしたり、契約行為に対するリスク認識を利用者の努力で向上させるなどして、お互いが真の合意形成をする習慣を身につけなければ、何の解決にもならないのではないのではないかと、私は考えます。
　
ということで、こちらをもって私からのパブリックコメントに代えさせていただきたいと思います。
　

タグ：: #約款; #利用規約; #民法改正

2013年04月11日08:30

「シード・アーリースタートアップのためのウェブサービスを支える『利用規約』の基本」に登壇して来ました

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
昨日の予告どおり、標記イベントに登壇して参りました。イベント名とは関係のない法務関係者がたくさん集まったということもあり、かなり実務の人向けの、濃いイベントになったと思います。

雨宮美季先生による、とっても整理された「利用規約」＋ウェブサービスの法規制あれこれの講演に、
技術評論社の傳さんをモデレータ、ベンチャーキャピタリストの伊藤健吾さん・「企業法務について」の片岡さん・私の3人がパネルに加わっての、パネルディスカッション的コーナー
を足しての合計2時間半。

雨宮先生のお話はいつも圧倒的な網羅性があり、聞いた後に安心感が得られるのが特徴だと思っているのですが、今回はそれに加えて今法務の人が気になっているテーマ、たとえばCtoC型ウェブサービスの課題や免責条項の限界の具体例などについてくわしめの言及があり、それでいてコンパクトに整理されていていつもに増して洗練された感じがしました。もしかしたら「利用規約の作り方」本よりも分かりやすいのでは？と思うほどの内容。ここだけで10,000円分ぐらいの価値があったと思います。

パネルは、事前質問と会場との質疑応答をベースに、参加者の半分を占めていたであろう法務担当者からの具体的なご質問や実務上のお悩みポイント、たとえば、

「入れておくべきおすすめの禁止事項の項目は？」

「メッセージ送信機能をつけた場合、監視は義務なのか？ベンチャーでもやらなければならないのか？」

「利用規約・プライバシーポリシーはサービス毎に分けるべきか、一本化するべきか？」

「写真は個人情報としてプライバシーポリシーに列挙すべきか？」

「良く出来ている参考にすべき利用規約のトップ３はどこの会社の利用規約か？」

などなどに対し、日本で一二を争う（笑）利用規約ウォッチャーの片岡さんと私とが、世の中の事例を紹介していくということで、自分たちで言うのもなんですがかなり参考にしていただける部分もあったのでは、と思います。

dtkさん・はややさんも早速ブログに書いてくださっているようです（謝）。
ご参加の皆様、夜遅くまでお付き合いいただきまして、ありがとうございました！
　

タグ：: #利用規約; #利用規約の作り方

2013年03月28日08:00

「利用規約の作り方」勉強会　4／10（水）19:30ｰ開催します

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
『良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方』ご好評につき、こんなイベントの開催が決定しました！

▼シード・アーリースタートアップのためのウェブサービスを支える「利用規約」の基本

もともと雨宮先生をはじめ Skyland Ventures関係者のみなさんがスタートアップの経営者向けに開催していたセミナーシリーズの枠をお借りして、共著者３名揃い踏みでのお届け。

内容としては、
前半：雨宮先生による、スタートアップがツマヅキがちな法規制と利用規約のポイント解説
後半：MOVIDA JAPANの伊藤健吾さん＋共著者３名による、参加者からの事前質問をベースにしたパネルディスカッション
の二部構成。

私達共著者３名が持っていて、スタートアップ期の経営者・技術者のみなさんが持っていないものがあるとするならば、それは「法的なトラブルによるツマヅキの経験量」だと思います。
もっとも、そんなものの経験量を積んだからといって、スタートアップの成功確率が高まるわけではありません。しかし、そのツマヅキの経験が事前に共有されることによって、構え・受け身がとれるようになり、それによって不安が解消され、安心して本業に集中できるという効果はあるはず。柔道・剣道をはじめとする武道の稽古において、初心者にはまず受け身や構えの練習をひたすら行わせ、怪我や痛みの不安から解放するところからはじめるのにも似ています。

『利用規約の作り方』も、まさにそんなコンセプトで書いた本ですが、その本のポイントをさらにコンパクトに２時間弱で学べると考えると、投資時間対効果はかなりいいのではないかと思います。

事前質問も受け付ける予定です。私自身も、最新のウェブサービスを立ち上げている（ようとしている）みなさんからのご質問・意見交換を通して、私もまだ気づけていないような利用規約に関するあらたな課題・テーマに出会えるのではないかと、楽しみにしています。

ご参加、お待ちしております。
　

タグ：: #利用規約の作り方

2013年03月25日07:00

サイン（署名）のデザイン

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
所属会社の偉い方が『利用規約の作り方』を何冊も自腹で購入してくださって、ついでに冗談半分で「サインください」とご依頼いただいた（笑）という経緯もありまして、これを機に自分のサイン（署名）をきちんと作ってみようと、署名ドットコムさんにデザインをお願いしてみました。

読みやすさ優先／デザイン優先／書きやすさ優先といろんなパターンからタイプを選択できるのですが、今回は読みやすさ優先タイプで発注。私の名前は画数が多いのでどうなることやら…と心配していたものの、７筆でかけ、しかもちゃんと読めるものとして仕上がってきました。ヨコに一本ビッと入ったアーチ上の線が、橋（bridge）をイメージさせてくれるようです。いくつかの業者さんを比較検討してみましたが、書き方の指導書・練習用資料もついて１デザイン当たり5,000円というのは、お値打ち感あるサービスだなと思いました。

法務として相談を受けていると、たまに「へーそうなんですか！」と驚かれる方がいらっしゃるのですが、欧米ではもちろんのこと、記名押印が主流のここ日本においても、サイン（署名）にはきちんと法律上・契約上の効力が認められています。いや、むしろ条文上は

商法　第32条
この法律の規定により署名すべき場合には、記名押印をもって、署名に代えることができる。

と、署名の代わりとして印鑑を押すのでもいいよと、つまり署名のほうがむしろ真正なものという扱いになっています。

銀行相手の取引などでは、契約締結権限の真正性の確認や裁判上の証明の容易さ等を理由に、印鑑登録を受けた実印を押さないと契約をしてくれないという事務慣行もあり、国内ではまだまだ印章文化はなくなりそうもありません。しかし、海外の事業者・パートナーとの契約書を締結する機会が今後増えてくると、むしろ格好良いサインがサラサラと書けるかということがビジネスパーソンとしての経験値のバロメータとしても見られるでしょうから、そろそろ自分のサインの一つぐらいはもっていてもいいかもしれませんね。
　

タグ：: #署名; #サイン; #商法

2013年02月28日07:30

「利用規約の作り方」の本を出版します

カテゴリ: 法務; ＿契約法務

　
校了したばかりの原稿の束を前に、放心状態のはっしーです。

自分自身がずっと欲しかった「利用規約の作り方」をまとめてくれる本。なぜだかいつまで経っても出ないので、著者の一人として、技術評論社さんから出版させていただくことになりました。
本の制作にご助力いただいた関係者はもちろん、出版に理解をくださった会社の上司・同僚、必要な知恵を惜しみなく授けてくれる友人、そばで支えてくれている妻、みなさんに感謝です。

良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方 [単行本（ソフトカバー）]
著者：雨宮美季・片岡玄一・橋詰卓司
出版: 技術評論社
(2013-03-19)
販売元：Amazon.co.jp

書いてみて、やはりというべきでしょうか、思っていたほど簡単ではなかったです。そりゃ誰も出さないわけだと思いました（笑）。

ユーザー投稿の著作権処理、免責文言の注意点、プライバシー情報の取り扱い・・・「法務パーソンとして書きたいネタ・興味深いネタ」はたくさんあっても、そんな法務マニアなネタだけでは誰の役にもたたない自己満足な本になってしまいます。「ウェブサービスを作って今まさに世に出そうとしているエンジニアやベンチャー経営者の目線で、本当に必要かつ役に立つ情報」だけに削ぎ落とし、法務と現場実務の間をうまく言葉に紡いで、一冊の本として読みやすくわかりやすくまとめるための我慢と根気の作業。昨年の初夏にお話を頂いてから半年超、編集を務めて下さった技術評論社の傳智之さんを中心に何度となく議論を重ね、本全体の構成を変えるという禁断のちゃぶ台返しをしては全員で書き直すという工程を３回ほど繰り返し、これなら本当にウェブサービスの作り手のみなさんのお役に立てる本だと思えるレベルに、やっとなりました。

技術評論社さんの本書紹介サイトにも掲載されている「はじめに」より。

▼良いウェブサービスを支える「利用規約」の作り方（技術評論社）

弁護士に依頼したり法務担当者を採用することにあまり積極的でないベンチャー・中小企業などでは，しばしば，先行する類似ウェブサービスの利用規約を，その意味も理解しようとせずに，そのまま文言だけパクってリリースしてしまうという光景をよく目にします。
その結果，せっかくリリースしたサービスが，利用規約の内容が不適切であったり，トラブルをスムーズに解決できなかったために，継続できなくなってしまうことも実際に少なからず起こってしまっています。そのような悲劇は，きっとこれからも繰り返されてしまうことでしょう。これはあまりにもったいないことです。

私たちは，このような状況を打破する第一歩として「この1冊を読めば，利用規約について検討すべきことがひと通りわかる」，そんなエンジニアや経営者のためのガイドブックを作りたいと考え，本書を書きました。

本書を手に取った方が作り上げたウェブサービスやアプリが無事リリースされ，成長し，そして多くの人に愛される。
そんなストーリーを，本書を通じて少しでもお手伝いすることができたとしたら，私たちにとってこれ以上の喜びはありません。

著者3人の思いはこれに尽きます。これから日本発の“良いウェブサービス”を作ろうというエンジニアやベンチャー・中小企業経営者のお役に立ちたい。だからこそ、経産省の「準則」をベースにウェブ上での契約の考え方を法律語をなるべく使わずわかりやすく説明することを追求しながらも、スマートフォンプライバシーイニシアティブも踏まえたちょっと先の課題も（先取りし過ぎない程度に）盛り込み、加えて、日本の利用規約・プライバシーポリシーの“標準化”を目指したひな形を全文公開し逐条解説するという野心的な試みにもチャレンジし、さらには、出版社さんにスケジュール・予算の無理をお願いして急遽その英訳版（日英ネイティブの弁護士が監訳！）までを付録として付けてしまうという企画も実現しました。

弁護士として名だたるITベンチャーの利用規約作りをリアルにサポートし続けている雨宮美季さんと、
IT企業の法務ひとすじで「中の人」としての苦労を重ねてきた片岡玄一さんと、
ウェブサービスと利用規約が大好きで、今日現在もそれにまみれている私。
藤川真一さん＆猪木俊宏先生主催の利用規約ナイトVol.1&Vol.2をきっかけに融合したこの３人が、現時点でもてるベストを尽くしたこの本。

身近にウェブサービスを立ち上げようとしている、立ち上げたが利用規約を中心とした法務的な面がよくわからなくて不安を感じているご友人・知人がいらっしゃれば、是非この本をご紹介いただければ幸いです。
　
3月19日発売、現在Amazonにて予約受付中です。
　